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我国资产证券化的法理分析 内容摘要资产证券化是一种经济现象更是一种法律过程本文主要分析资产证券化的主要内容及其法律本质并分析了我国资产证券化的法律问题且提出了相应的立法建议以期为我国资产证券化的法律制度完善提供借鉴 　　关键词资产证券化法律制度立法 　　 　　资产证券化是近年来国际金融领域最重要、发展最为迅速的金融创新事实上资产证券化不仅是一种经济现象更是一个法律过程纵观证券化的兴起和发展各国无不依托于有利的法律制度但是资产证券化纯粹市场经济行为的本色使得各国在对它的法律调整上不约而同地呈现出了许多共性本文的目的就在于通过对资产证券化关键机制的分析考察我国进行资产证券化的法制状况从而探讨我国资产证券化的法律思路 　　 　　资产证券化的主要内容 　　 　　产生拟证券化资产的法律关系该法律关系是发起人与债务人之间的债权关系由于发起人作为债权人对债务人享有受法律保障的收取应收款的权利这使得发起人可以将这些应收款加以汇集得以组成资产池出售给SPV作为发行ABS的担保资产 　　转让拟证券化资产而产生的法律关系通过发起人与SPV签订应收款出售协议SPV受让原始权益人（发起人）的资产（债权）从而使之与发起人的破产风险相隔离并获得要求原始债务人直接向其偿付债务的权利不良资产证券化要求该交易应该符合所在国的法律达到法律上的“真实销售”要避免法院将其定性为担保性融资或其他不利于资产证券化的转让形式至于SPV应向原始权益人（发起人）支付的资产受让款项通常要在SPV收到了投资者认缴的购买资产化证券的款项之后再向原始权益人（发起人）支付 　　SPV运营过程中产生的法律关系SPV在运营过程中产生了许多的法律关系SPV与股份受托人签订公益信托协议二者之间产生的公益信托法律关系；SPV与公司服务提供人签订的公司服务协议所产生的服务关系 　　资产管理与运营过程中的法律关系SPV与应收款管理服务人签订资产管理服务协议由资产管理服务人代SPV管理资产包括收取应收款产生的现金流并将其存入专门的银行帐户同时定期向SPV提供报告说明收入与支出的资金来源、资金余额、违约状况、费用扣减等管理信息二者之间的法律关系一般是委托代理关系 　　信用增级过程所产生的法律关系SPV与信用增级机构签订信用增级合同或者偿付协议通过此协议明确增级提供人的信用等级、所提供的信用增级方式、幅度、偿付条件以及信用增级提供人可以获得的信用增级费用信用增级所产生的法律关系一般来说是SPV与为其发行证券所提供担保的第三方所产生的担保关系 　　SPV在发行证券所形成的权利义务关系SPV作为证券的发行人与证券商签订证券承销协议根据证券承销机构在承销过程中承担的责任和义务不同可以分为包销与代销在前者包销人从发行人处购买下所有的证券后承担全部的销售风险；而后者代销人与发行人之间仅仅是委托代理关系约定时间内未售出的证券可以再退还给发行人同时在证券发行以后SPV与证券的投资者间也形成新的权利义务关系 　　 　　资产证券化的法律本质 　　 　　作为一项金融创新所具有的优越性证券化的资产在法学本质上是一项债权债是特定人与特定人之间的请求为特定行为的法律关系债权作为一种相对权、对人权性质决定了债权人只能向特定的债务人请求履行债务并独自承担着债务人不履行债务的风险 　　在资产证券化中需要通过资产证券化进行融资的人一般被称为发起人发起人是基础资产的权利人即债权人发起人为自身融资的目的启动了资产证券化的程序最终实现融资目的通常发起人可以是银行等金融机构也可以是其他符合条件的需要融资的法律实体一般来讲发起人要保证对应收款具有合法的权利并保存有较完整的债权债务合同和较详细的合同履行状况的资料债务人是一种统称是指那些基于基础资产需要付费的人债务人可以是各种信用或者信贷关系的消费者也可以是某种买卖合同或者其他合同的付费方通常债务人的资信、经营状况或者付费的情况会决定支持证券化的基础资产的质量发起人将缺乏流动性但能在未来产生可预见的稳定现金流的资产或资产集合（在法学本质上是债权）出售给特殊目的机构（作为发起人和投资人之间的中介并由之发行资产支撑证券的实体）由其通过一定的结构安排分离和重组资产的收益和风险并增强资产的信用转化成由资产产生的现金流担保的可自由流通的证券销售给金融市场上的投资者 　　 　　资产证券化的法律问题 　　 　　SPV与其自身的破产风险相隔离由于资产支撑证券是由SPV来发行和偿付的SPV与其自身的破产风险相隔离直接保障着投资者的投资安全从经济上讲经过合理的计算SPV通过其购买的基础资产所产生的现金流足以支付其发行的资产支撑证券的利息和本金而且SPV的运作费用在其成立时也可预算出来因此SPV正常运作的风险不大因此法律在此主要是要求SPV将其业务限定于资产证券化这一项而不能从事其他有风险的业务一般而言SPV在其公司章程、有