浅议股权转让行为的效力.pdfVIP

/ 浅议股权转让行为的效力 虽然我国公司法第三章专章对股权转让进行了法律规制，但是，就股权转让的 具体步骤、程序及效力，并无明晰的法律规定。这就导致，在司法实践中，因股权 转让发生的纠纷层出不穷。如何预防和规避股权转让过程中可能遇到的法律风险， 成为亟待解决的问题。本文笔者将在明晰股权、股权转让等基本理论的前提下，结 合相关法律规定，对股权转让行为的法律效力予以剖析。 一、股权转让简述 （一）股权及股权转让的含义 1、股权的含义。股权是指股东基于其对公司投资而应当享有的权利，包括财产 权和人格权两个方面。财产权，又称自益权，是指股东为自身利益而可以单独主张 的权利，如公司盈余分配请求权等；人格权，又称共益权，是指股东参与公司管理 等具有人身性的权利，包括重大决策表决权、知情权、建议权等。 2、股权转让的含义。股权转让是指公司股东将自己持有的公司股份让渡给受让 人，受让人据此成为公司股东的一种民事法律行为。股东根据法律规定，可以部分 或全部转让自己持有的公司股份。 （二）股权转让的原则 我国公司法关于股权转让的规定，以自由转让为原则，以限制转让为例外。 1、自由转让为原则。作为股权转让的基本原则之一，其产生有其社会必然性： 首先，能为投资者提供基本的法律保障。其次，有利于公司人格与股东人格的分离。 公司做为独立法人，在其存续期间，法律规定其投资者不能抽回出资。罗马法谚说： “无论何人不负违反其个人之意思，留于团体中之义务”。在法律规制公司投资者不 能抽回出资的前提下，立法者必须构建一套替代方案，使得投资者能够退出公司， 避免公司人格与股东人格的混淆。这就是股权转让自由原则，我国公司法第七十二 条第一款予以明确肯定。 2、限制转让为例外。现代公司制度是建立在公司的独立人格与股东的有限责任 之上，市场交易自由的过分强调，势必造成股东权利、有限责任的滥用，损害其他 股东或企业的利益，也不利于市场经济的稳定、持续发展。因此，在坚持股权转让 自由原则的前提下，有必要对某些特殊情形的股权转让予以规制。如我国公司法第 一百四十二条关于公司发起人转让本公司股份的限制，第一百四十三条关于公司收 购本公司股份的限定性规定等等。 / （三）股权转让的形式 1、协议转让。协议转让是指转让人与受让人根据意思自治、平等自愿的原则， 协议将转让人持有的公司股份让渡给受让人的一种民事法律行为。 2、 继承转让。继承转让是指发生法定继承事实后，继承人承继被继承人所持 有的公司股份的一种民事法律行为。股权继承不得与股权转让的强制性法律法规的 规定相抵触。 3、判决或裁定转让。判决或裁定转让是指受让人根据法院的生效判决或裁定， 据此取得公司股权的一种法律行为。 二、股权转让行为的法律效力探析 （一）股东资格的认定 1、股权转让的工商登记性质认定。股权转让，首先必须明确交易的主体，即对 股东资格的认定。而要对股东资格予以认定，必须首先辨明股权转让的工商登记的 性质。目前主要存在以下两种对立的观点： （1）股权转让的工商登记具有股权转让的生效要件性质。持该观点的学者认为， 股权转让在股权转让协议成立、生效，并将股东名称或姓名记载于公司股东名册后， 还必须到工商行政机关办理股权变更登记，否则，便不发生股权转让的效力。 （2 ）股权转让的工商登记具有股权转让的对抗要件性质。持该观点的学者认为， 股权转让在股权转让协议成立、生效，并将股东名称或姓名记载于公司股东名册后， 股权转让行为就已经完成并生效。未经工商变更登记的，并不因此否认新股东的股 东资格与股东权利，仅仅是不能对抗善意第三人。 对于股权转让性质的不同界定，相应的也导致学界关于股东资格的认定存在以 下两种观点：一种观点认为，股东资格以记载于股东名册的股东名称或姓名为准； 一种观点认为，股东资格以工商登记的股东名称或姓名为准。 因此，关于股东资格的认定，辨别何种观点正确关键在于对股权转让的工商登 记的性质能否予以辨明。 （3）笔者认为，可以从以下几个方面予以探讨： 首先，股权转让的工商登记是工商行政管理机关对股权变更这一事实的形式合 法性予