从罗马到欧洲民法典中的合同概念.docVIP

从罗马到欧洲民法典中的合同概念 I．“合同”是所有法律经验的中心概念：生命中的每一天，人们都在不断缔结着合同，买报纸买火车票或者付款。 但与之对应的拉丁语“contractus”，在非法学的古拉丁语作者中几乎无人认识：瓦罗（varrone）维特鲁维尔（Vitruvio）、昆体良（Quintiliano）的作品中都有出现这个词，但几乎都在非技术意义上使用，而不是指法律意义上的合同。此外，在罗马法学家中，直到公元2世纪才开始有限的使用这个术语。在法律文献中，只存在一个关于contractus的定义，它是由法学家拉贝奥做出，随后我们将对之进行分析。 与之相反，动词 contrahere使用的非常广泛，具有各种意思。它表示收缩、紧缚；或者表达皱起眉头（contrahere frontem）、收起指头（digitos）；或者在抽象意义上使用，具有“带来某种效力”的，比如表达“造成损害”（contrahere damum）或者产生关系，比如建立友谊或者成为敌人（contrahere amicitiam，ecc.） 结果就是，即使在法律语言中，contrahere含义也是非常宽泛的，可以用来表示订立地役权，也可以完成行为，进行买卖，缔结债务乃至于侵权。 显然，其中最让人有兴趣的是“缔结债务”（obligationem contrahere）这种用法。对此而言，虽然存在法定之债，但债最初在体系上的使用只是在合意之债的范围中（obligatones ex contractu）。在公元2世纪的法学家盖尤斯那里，出现了合同的四分法（要物、言词、文字和合意），我们普遍同意：contractus 不是一个产生法律意义的合意，而是一种能够在当事人各方中产生债的约束的行为。但这一概念的历史可以追溯到前几个世纪。 II．这一概念如何形成？这该从1世纪开始。事实上，缔结债务（obligationem contrahere）的用法，可以追溯到公元前1世纪的法学家昆图斯·穆丘斯·谢沃拉，我们可以在公元2世纪的法学家彭波尼的记载中看到，被《学说汇纂》保留在文本D.46.3.80中。 D.46.3.80 彭波尼：《昆图斯·穆丘斯评注》第4卷：以何种方式缔结的关系，也应以何种方式解除。因此，如果是通过交付物订立的关系，该关系应通过交付物解除。所以，如果我们进行交付借贷，应偿还同样数额的金钱。如果我们通过言词订立的关系，该关系通过交付或者言词解除。以言词解除，如同债务人得到了正式免除允诺的情形；以交付解除，有如债务人给付了它所负欠之物的情形。同样，如果有买卖或者租赁，因为它们可以通过单纯的协议订立，它们可通过具有相反效果的协议解除。 在这个文本中，昆图斯·穆丘斯提出了合同缔结和合同解除之间的对应关系。由此，这位法学家把“缔结”（contrahere）分为三个要素：物（re）、言词（verbis）和文字（litteris）（这应该是现在的这个文本所补充的，因为它系统地被《国法大全》的编撰者删除），以及合意（consensus）（文本的最后部分提到的买卖和租赁这些个别类型）。 昆图斯·穆丘斯第一次把contrahere与合同关系的建立联系起来，而这对于contratus的建构是一个重要的成就。他把contratus构造为四种，即缔结了要物、言词、文字和合意之债。在合同概念之上，存在着产生债之关系的合意概念。合意有时候是指单独的合同，有时候是指昆图斯·穆丘斯的对物、言词和文字之债中的最终要素。 昆图斯·穆丘斯的学生，公元1世纪末的法学家 赛尔维·苏尔皮丘·鲁弗，展示了一种对于contractus这个词非常重要的运用：根据Gellio的记载，赛尔维在婚约（sponsalia）交换的场合，此时未婚夫允诺让妇女过得更好，而女方的家父将之交付于丈夫，这种行为称为contratus，他的表达方式是这样contractus stipulationum sponsionumque（要式口约和庄重允诺的合同）。赛尔维使用contractus这个词并没有背离“束缚”这个词的一般意义，缔结一种确定法律关系。而一种新要素的产生，是在另一个伟大的法学家的思想中发展出来的。 III．事实上，以双务来界定合同的方式是公元前1世纪到公元1世记之间的法学家拉贝奥提出的。他是一位非常勤奋的法学家，留下了400多卷的作品，他还是辩证法和语法学的专家，而且也是个非常资深的希腊语学者。他在一年中，有六个月时间是在城里，投身于政治生活；另外六个月时间生活在乡村，致力于法学的研究和写作。拉贝奥是当时担任元首的奥古斯多的敌人，多次拒绝出任奥古斯多的顾问（见彭波尼《脚本》D.1.2.2.47）。他的合同学说保留在3世纪法学家乌尔比安的文本D.50.16.19中。 D.50.16.19 乌尔比安《告示评注》第11卷：拉贝奥在其