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第 一 编 法学基础理论 第一章 法 教学目的：通过本章学习，要求掌握法的概念、特征和本质；了解法的产生、发展过程；认识法法的作用。 教学重点：1、法的概念、特征与本质 2、法的作用和职能 3、法的历史类型和法系 教学难点：法的本质 教学方法和手段：讲授、案例讨论、多媒体 第一节 法及其本质 一、法的概念和基本特征 （一）法的概念 法律调整是使用“法”这种特殊的社会规范对社会关系进行的调整，因此，认识法律调整的核心问题，就怎样认识法的本质和基本特征，这也是全部法学最核心的基本理论问题。 认识法，先要搞清楚“法”这个术语是个多义词，无论中外文，这个词都有“平、正、直”的含义，人们往往把它们认为是平、正、直的关系、原则、规范等等，用“法”字来形容它。这里实际上是反映了人们对一定事物的价值判断。如人们可以把国家制定的、要求人人必须遵守的规范叫法，即国法，也可以把党章党规叫做党规党法，把家规叫家法；佛经中还有佛法之说，谚语中有“舍身求法”的提法，这里的“法”大体指的是一种道理、真理。 而法学中所讲的“法”，仅指第一种含义的法，即仅指国家制定或认可的、有普遍约束力的，有国家强制力保证的那种社会规范，而不是其他。其他意义上讲的“法”与法学中所讲的法，存在密切联系，但却是不同的事物，不容混淆。 （二）基本特征 1、法是调节人们行为的规范。法律通过对行为的作用来调整社会关系。法律规范是一种行为规范，规范性是法的首要特征。法的规范性是指法为人们的行为提供一个模式、标准和方向。 法律规范同时还具有概括性，它包括以下几种含义：第一，法是一种抽象、概括的规定，它适用的对象是一般的人或事而不是特定的人或事；第二，它在生效期间是反复适用的，而不是仅适用一次；第三，它意味同样情况同样适用，即“法律面前人人平等”。 对于有权制定法律规范的国家机关所发布的文件，要区别开规范性法律文件和非规范性法律文件。前者属于法的范围，后者如委任令、逮捕证、营业执照、调解书等，虽然也具有一定的法律效力，但不属于法的范围，不具有普遍有效性，只是适用法律规范的产物。 2、法由国家制定或认可。法由国家制定或认可产生，制定或认可即为法产生的两种方式。 国家制定的法，通称为成文法或制定法，是指国家机关通过立法活动产生新规范。习惯经国家机关依法认可具有法律效力后，即成为习惯法。法由不同的国家机关制定或认可，因而就有宪法、法律、行政法规、地方性法规之分，它们的法律效力或法律地位是不同的。法的国家意志性这一特征还表明法具有权威性、普遍性和统一性。权威性指法代表国家主权即最高权力的意志。普遍性和统一性则指法在主权所及范围内普遍有效并相互一致和协调。 3、法规定人们的权利、义务。法律上的权利和义务和其他社会规范中的权利和义务相比，在内容、范围和保证实施的方式等方面，是有很大区别的。法律上的权利和义务必须明确和具体，而像宗教、道德规范等，内容比较原则、笼统，一般仅规定义务而无权利。 对于国家机关和承担一定社会公务的人员，法律所赋予他们的权利，称为职责、职权。普通公民个人的民事权利，如财产继承权，可行使，也可放弃，但职权是不能放弃和随意处置的，否则就构成违法失职，所以它对于国家机关及其工作人员来说又是义务。 4、法由国家强制力保证实施。对任何社会的法来讲，都不可能指望全体社会成员自觉守法。因此，法必须由国家强制力保证其实施，即通过对违法行为人施以不同形式的追究和制裁，保证法律上的权利、义务的实现。当然，国家强制力是一种必要的保证、威慑的力量，在守法的情况下是无须借助而且人们也感受不到国家强制力的。 二、法的起源和本质 （二）法的起源 在法的起源问题上主要有三种观点：一部分人认为法先于人类社会而存在。例如基督教教义认为上帝的法先于人类社会。另一部分人认为法与人类社会共始终。“无社会便无法律产生，无法律之社会也不成其为社会”。还有一部分人认为法律在人类社会有一个发生发展的过程。但是在发生的时限上又有两种结论：一种结论是原始社会末期就有法的存在，另一种结论是法与国家同时产生。 法不是从来就有的，也不是永远存在的。法是随着私有制、阶级和国家的产生而产生的，是阶级社会才存在的特殊社会现象，其产生和发展经历了漫长的历史过程。法的本质在于它是统治阶级意志的集中体现。法随着私有制、阶级和国家的产生而产生。 　　法是何时产生的？马克思主义与非马克思主义有着不同的认识。马克思主义认为，在原始社会里，没有法律。当时，调整人们生产和生活相互关系的主要行为规范，是世代相传的各种习惯，这些习惯，反映了民族全体成员的共同意志和利益。它的实施并非依靠暴力，而是依靠民族首领的威望、氏族成员的自觉、社会共同的道德信念和社会公众舆论的力量。随着社会生产力的不断提高，社会关系发生了变化，原始社会逐渐解体，国家逐渐形成，法也