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法律全球化视角下的我国的注册资本制度 ——关于资金和资本的法律思考 张国平 南京师范大学法学院 教授 　　关键词: 注册资金/注册资本/制度选择 　　内容提要: 虽然注册资金制度和注册资本制度在我国相伴而行已近三十年，但注册资金和注册资本并非是并行不悖的制度。它隐含的绝非词汇差异，而是法律制度的重大差异。对注册资本或注册资金的取舍涉及现代企业资本制度的基本理念和价值趋向。市场经济法制不能容忍注册资金制度的继续存续，注册资本制度应当全面取代注册资金制度。 　　公司注册资本是公司法人资格存在的物质条件，是股东对公司承担有限责任的界限，同时也是股东行使股权的根据和标准。法律上的注册资本和经济学上的资本有不同的定义。经济学上资本的概念是动态的，通常是指与物质再生产过程密切联系的一种能够增值的生产要素，包括业主资本、公积金和未分配利润。公司法上的注册资本是一个静态的概念，是指股东缴纳或承诺缴纳的出资总额。它不包括经济学概念上资本内含的公积金和未分配利润，而仅相当于此概念下的业主资本。本文的讨论基于法律上的注册资本。 　　注册资金与注册资本的取舍 　　在合伙和个人独资企业中，投资者要对企业的债务负连带责任，因而将业主的资本和企业的资本作严格的界定似乎无重大的法律上意义。而公司则不同，公司多为有限责任企业，业主的责任和公司的责任是独立的。所以，严格界定业主和公司的资本具有重要的法律意义。 　　长期以来，我国企业制度中实施的是注册资金制度，不是注册资本制度。1979年中外合资企业出现以后，出现了注册资金制度和注册资本制度并存的局面。1988年的《企业法人登记管理条例》是一个统一适用内外资企业的法规，其第12条明确规定，注册资金是国家授予企业法人经营管理的财产或者企业法人的自有财产的体现。该《条例》确立的是注册资金制度，不是注册资本制度。同年颁布的《企业法人登记管理条例实施细则》则对内、外资企业分别作了规定：内资企业须有符合国家规定的并与经营范围相适应的注册资金;外商投资企业须有符合国家规定的注册资本。该《细则》对外商投资企业网开一面，允许其有注册资本，而对内资企业，则只允许其有注册资金。这一规定在2000年12月修改后的《企业法人登记管理条例实施细则》中仍然没有改变。我国注册资本制度始于1979年，继我国1979年《中外合资经营企业法》在法律层面首次推行注册资本制以后，1993年我国颁布了《企业会计准则》和《企业财务通则》，企业财务会计制度开始采用国际通用的规则，建立了企业资本金制度，实行资本保全原则。同年，国家工商行政策管理局发布了《公司注册资本登记暂行规定》，这是我国关于注册资本的第一个专项法规，为1994年实施《公司法》适用注册资本制从技术上奠定了基础。至此，我国的公司制企业完全实行了注册资本制。但是，至今我国仍然只有外商投资企业和公司制企业适用注册资本制度，其他企业则适用注册资金制度。在许多人看来，资金和资本相似，注册资金和注册资本无异。但在笔者看来，注册资金和注册资本并非是并行不悖的制度。它隐含的绝非词汇差异，而是法律制度的重大差异。对注册资本或注册资金的取舍涉及现代企业资本制度的基本理念和价值趋向。市场经济法制不能容忍注册资金制度的继续存续，注册资本制度应当全面取代注册资金制度。注册资金反映的是企业对其财产的经营管理权，而注册资本反映的是企业对其财产的所有权;注册资金制度的本质是否定企业拥有独立的财产，否定企业的法人资格和市场经济主体的资格;如果公司对作为其资本表现形式的财产没有所有权，现代公司资本制度就无从谈起。公司作为市场经济的主体必然要参与商品交换，而商品交换必然导致商品所有权的让与，如果公司没有独立的财产所有权，公司就不能成为市场经济的主体。正如马克思在分析商品交换的前提时谈到的： 从法律上来看，这种交换的唯一前提是每个人对自己产品的所有权和自由支配权。1同样，独立的财产所有权也是法人制度的要求，独立的财产是法人人格独立、责任独立的物质基础，公司没有独立的财产，就不能成为法人。我国企业改革的实践也充分说明了这一点。从1979年至1982年的利润分成，到1983年至1985年的利改税，再到1986年至1990年的承包经营和租赁经营，都没有使我国的企业走出困境。我国政府也曾将14种经营权交给企业，但收效甚微。实践证明，所有权层次的问题不解决，经营权也难以真正交给企业。 2在多年的企业改革中，我国政府也采取了各种措施，希望企业成为真正的法人，成为市场经济的独立主体。但企业能否成为真正的法人，不取决于人的主观愿望，包括政府的愿望，而更多地取决于企业对其的财产有无独立的所有权。 　　秘鲁著名经济学家赫尔南多在《资本的秘密》一书中曾认为，发展中国家最缺少的不是资金，而是让资金变成资本的制度。研究人员通过大量数据显示，发展中国家的储蓄数