刑事禁止令与刑法溯及力.pdfVIP

2015年3月 求是学刊 Ma／．．2015 第42卷 第2期 SEEKING TRUTH Vo1．42 No．2 口 社会发展与法律多元 刑事禁止令与刑法溯及力 龙 长 海 (中国人民大学 法学院，北京 100872；内蒙古大学 法学院，内蒙古 呼和浩特 010070) 摘 要：对刑事禁止令是否与罪刑法定原则相违背的争论，是因对刑事禁止令性质界定的混 乱引起的。刑事禁止令就其性质而言是保安处分。一般而言，不涉及剥夺人身 自由的保安处 分，可以不受刑法不溯及既往原则的限制。我 国刑法上规定的刑事禁止令，可 以具有溯及既 往适用的效力。 关键词：刑事禁止令；保安处分；溯及力 作者简介：龙长海，男，法学博士，中国人民大学法学院博士后研究人员，内蒙古大学法学院副 教授，内蒙古大学满洲里学院俄罗斯研究中心主任，从事刑法学、犯罪学研究。 基金项目：教育部人文社会科学重点研究基地中国人民大学刑事法律科学研究中心研究项 目 中图分类号：D912．2 文献标识码：A 文章编号：1000—7504(2015)02—0087—06 触 ，禁止小叶未经矫正部门批准在外过夜的判 一 、 问题的提出 决。这被认为是我国首例适用刑事禁止令的判 《刑法修正案 (八)》新增了 “判处管制，可以 决。∞随后，全国各地法院大量适用刑事禁止令 根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从 的报道便见诸各种新闻媒体。但是，与实践形成 事特定活动 ，进人特定区域、场所 ，接触特定 的 鲜 明对 比的是 ，对与刑事禁止令相关的众多问 人”和 “宣告缓刑 ，可 以根据犯罪情况，同时禁止 题 ，在理论上 尚未形成一致的看法，甚至在刑事 犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入 禁止令的性质这一根本问题上，理论界也尚未给 特定区域、场所，接触特定的人”的规定。上述这 出清晰的阐释。正如有论者指出的那样 ：“禁止 两项新增的内容 ，在我国刑法学界被称作是刑事 令是依附于刑罚制度却又在刑罚制度之外寻求 禁止令。仅仅在 《刑法修正案 (八)》生效的第3 预防犯罪的制度安排 ，其在将保安处分同刑罚结 天，即2011年的5月3日，上海长宁区法院便对两 合的过程 中不可避免地引发了一系列难以克服 名未成年犯罪嫌疑人小计 、小叶等人盗窃一案作 的矛盾，有待于进一步分析、解决，以推进禁止令 出了禁止小计、小叶在缓刑考验期内与同案犯接 制度的完善。”… ① 参见全国首例适用禁止令案在沪宣判 ，网址 ：http：／／news．sina．oom．cn／c／201卜05—040／40022402095．shtml，2013年6 月 1日访问。 一 87 — 应该指出，刑事司法解释的溯及力问题 ，遭 可以归纳为如下几种有代表性的观点。 到学界的诟病 由来 已久 。①随着最高院 《关于 第一种观点认为，刑事禁止令是一种刑罚。 (刑法修正案)(八)时间效力问题的解释》(以下 有论者认为，“禁止令具有和管制、缓刑等其他刑 称 《解释》)的公布，更是引起了我国刑法学界对 罚内容完全相同的法律效力，应当属于这两种刑 刑事禁止令被溯及既往适用是否与罪刑法定原 罚具体内容中的一部分”。诚如持 “刑事禁止令 则相违背的怀疑。根据上述 解《释》第 1条的规