论凯尔森对自然法学的批判及其对中国法学的启示.pdfVIP

论凯尔森对 自然法学的批判 及其对 中国法学的启示 董静妹 [摘要]法治不仅具有 “力’’与 “德”的 维度，也不能欠缺”知 “的维度。西方 自然法学无疑在 “德”上作 出了卓越 的理论贡献，而在 “知’’上却多少存在问题 ，这被纯粹法学大师凯尔森进行 了逐一剖析和批判：对因果与归责的 混淆，对超验事物进行理解和把握的不可能性，主观性与相对性，以及使得法学和法律沦为政治附庸的意识形 态企图和功能。这些批判，对于反恩中国传统和当代法学理论及法律实践都具有重要价值 ，启示我们在注重法 治 “德”的维度时，也应当用心于 “知”的维度，承担科学认知的重任，以免法治沦为意识形态侵蚀下的一场幻 梦。 [关键词]自然法；归责；认知；正义；意识形态；中国法学理论 中图分类号：DFO一05 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2015)O3 107-_05 作者简介：董静姝 (1987一)，女，山西运城人 ，中国人民大学法学院博士研究生，研究方向：法学理论，规范法学。北京 100872 当代中国法学理论视野中的法治，兼具 “力” 一 、 凯尔森对 自然法学的批判 与 “德 ”两大维度。就前者而言，法治 即是法 (一)因果与归责 制——一个 由国家垄断的暴力所支撑的制度性事 某些 自然法学者主张，区分 自然行为(合乎 自 实。就后者而言，法治即是德性——法律制度的 然秩序的行为)与非 自然行为(违反 自然秩序的行 道德品格。因而，法治被定义为 “良法之治”或 “法 为)是可能的；并由此认为能够通过观察和把握 自 制的德性状态”。 然事实，找到公正解决社会问题的方法，也就能够 就 “德”这一维度而言，传统中国以儒家为主 “发现”或者 “洞见”实在法。自然由此被想象为 流的的政治理论和实践已然提供了丰富的资源， 最高立法者。 其流风也绵延至今；近代以来，我国又学习了西方 但凯尔森一针见血地指出两种存在于不同范 同样强调实在法道德品格的 自然法学。于是，对 畴中的事物——存在于实然世界的自然事实与存 法治之 “德”的热衷也就不足为怪。 在于应然世界的(法律)规范——之间的鸿沟，同 然而，在曾经的神学世界观崩塌以后，现代世 时也指出分别用以描述它们的因果律与归责律之 界陷人道德上的诸神抑或诸魔之争。在论及法治 间的不可类比性、不可通约性与不可推导性。 之 “德”时不禁让人心存疑窦。即使是在曾经的神 试看如下两个表达： 学世界观笼罩下，法律也是由具有诸多局限性的 (1)如果温度为零摄 氏度，水就会结冰； 人去 “洞见”神的旨意。因此，法律若缺少 “知”则 (2)如果某人剥夺无辜者生命，此人就会被以 难以自立，乃至沦为意识形态的玩物。 谋杀罪处 以死刑。 以认知为己任而警惕意识形态恣肆的理论 上述两个表达 ，皆具有 “如果……就会……” 中，凯尔森的法学理论可谓个中翘楚，其对西方 自 的条件——结果形式。然而，将前者的条件和结 然法学的批判可谓鞭辟人里。本文以凯尔