行政违法浅论.pdfVIP

2006年船闸协会论文汇编 行政违法浅论 杨小林 苏北航务管理处 内容摘要：与行政合法相对应，行政违法的主体应为行政主体，不宜包括行政相对人。对行政违法种类的jl『1 分应当结合我国立法、司法的习惯，并借鉴外国。不同种类的行政违法有其独立的内涵与外延，对各自的外延不能 作不适当的扩展，避免相互交叉，造成混乱。违法行政行为在效力上应区别为无效、可撤销、经补正而有效，也可 在一定条件下经转化成其他有效的行政行为。 关键词：行政违法分类涵义效力 在我国行政法学界以及现行法律中，对“行政违法”的概念和种类的划分存在不同的观点，各 种观点没有一个客观评价标准，是一个学术自由的问题。在本文中，笔者拟就行政违法的概念、分 类及其效力等若干问题进行初浅的探讨。 一、行政违法的概念与构成要件 行政违法是指行政机关或法律法规授权的组织在行使行政权中违反行政法律规范，侵害受法律 保护的行政关系，对社会造成一定程度危害，尚未构成犯罪的行为。行政违法的构成要件有三：(一) 行政违法的主体必须是行政主体，非行政主体不能构成行政违法，这是构成行政违法的首要条件。 (二)行政主体的行政行为违反行政法律规范。这既包括行政主体依职权主动作为的行政违法，也 包括行政主体依职权应为而不作为的行政违法，从而侵害了受法律保护的行政关系，这是行政违法 的客观表现。(三)行政违法在程度上高于行政不当、低于行政犯罪。并不是所有的违反行政法律规 范的行政行为都构成行政违法，行政违法具有程度上的要求，行政违法是介于行政不当和行政犯罪 之间的一种违法。一方面，行政违法的违法性必须高于行政不当，使其与行政不当相区别，另一方 面，行政违法的违法性必须低于行政犯罪，使其与行政犯罪相区别。 二、行政违法的种类 对于行政违法的种类，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第54条可分为7类：主要证据不足、 适用法律法规错误、违反法定程序、滥用职权、超越职权、行政处罚显失公正、行政不作为，依据 《中华人民共和国行政复议法》第28条又可分为6类：主要事实不清、证据不足，适用依据错误、 违反法定程序、超越职权或者滥用职权、具体行政行为明显不当、行政不作为。应该说，后者关于 ·212· 行政违法浅论 行政违法种类的划分较前者在科学性、严密性上又有一定程度的进步。首先，事实和证据是两个不 同的概念，应当予以区别；其次是规章层次的规范性文件作为法律依据的问题，不能将规章排除在 法律依据之外；再次，具体行政行为在范围上包含行政处罚，拓宽了显失公正的行政案件的范围。 对于行政违法的种类，可以分为以下几类： (一)主体对外表现形式不合法 主体对外表现形式不合法是指行政行为成立欠缺主体形式要件。行政行为只能由有权的行政主 体依法作出。行政主体内部一般设有多个部门，共同使行政主体有效运转。一般而言，行政主体内 置的法制工作部门具体分负责有关行政主体对外的行政活动。事实上，行政行为可能是这个部门拟 制的，但是，作出行政行为并送达行政相对人的时候，只能以行政主体的名义，而不能以该内设机 构自己的名义。因为行政行为的后果最终由行政主体承担，内设机构不具有法人资格，不能对外承 担行政的、民事的责任，这种内部机构以自己名义作出的行政行为是不能成立的。 (二)行政不作为 行政不作为违法是指行政主体负有积极实施法定行政作为的义务，并且能够履行而未履行的状 态。行政不作为违法有以下几方面构成要件：l、行政不作为违法以行政主体有法定的行政作为义务 为前提。2、行政不作为违法以行政主体没有履行其法定的行政作为义务为内容。不履行法定职责的 行政行为的表现形式可以是作为，也可以是不作为。作为的基本特征之一是表现为积极的行为；所 谓不作为是以某种消极的姿态不履行某种义务的行为。“拒绝履行”的行为不是一种消极的行为，而 是一种积极的行为，不能构成行政不作为。3、行政不作为违法以行政主体具有作为的可能性为主观 要件。但是出矿阻却作为义务履行的法定事由时不应认定行政主体不作为。 (三)行政越权． 行政越权是指行政主体超越其法定职权的行为。行政越权的主体只能是行政主体，非行政主体 不能构成行政越权，至多是假象行政行为。受委