电子银行法律风险的几个问题.pdfVIP

２０１４年第１２期 暨南学报 （哲学社会科学版）　 总第１９１期 　　　　　 Ｎｏ．１２　２０１４ ＪｉｎａｎＪｏｕｒｎａｌ（ＰｈｉｌｏｓｏｐｈｙａｎｄＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓ）　　　　　 ＳｕｍＮｏ．１９１  【网络法研究】 电子银行法律风险的几个问题 刘　颖 （暨南大学　法学院，广东　广州　５１０６３２） 　　［摘　要］　近年来，我国的电子银行业务得到了飞速发展，蕴藏了较大的风险。法律风险是指违反或不 遵从法律法规所带来的各当事方遭受损失的可能性，或者法律的不明确或不完善导致各当事方遭受的损失 的可能性。电子银行的法律风险包括两方面的内容：第一，法律风险源于对既存法律、法规的违反，此类风险 可能使电子银行有关当事方面临民事、行政或刑事责任风险，也可能导致银行声誉贬低、业务机会受限、拓展 潜力降低和缺乏合同的可实施性等。第二，法律风险还源于法律规定的模糊或缺失。巴塞尔银行监管委员 会认为，与传统银行的法律风险相比较，电子银行的法律风险新增了四个方面：（一）通过电子媒介达成的协 议的效力不确定。（二）银行在认证系统中也有可能扮演一种新的的角色，即成为电子认证机构。但现行法 律对认证机构的法律地位规定得并不明确。（三）在电子银行时代，电子银行业务与电子货币行为给银行零 售业务带来的新特点，使各当事方的权利义务处于不确定状态。（四）消费者保护法是否适用于电子银行业 务与电子货币行为不明确。我国《电子签名法》已经基本建立了有关数据电文的法律框架，基本上可以防范 第一类电子银行法律风险。确定认证机构的法律地位的关键因素之一是认定认证机构与电子签名依赖方之 间的关系的性质，电子签名人与认证机构之间的合同属于德国法上的“附保护第三人作用之合同”。美国《统 一商法典》第４Ａ编创立了一整套全新的概念和规则，为建立电子银行法律制度提供了范例。国家对电子商 务中的消费者保护和对传统商务中的消费者应实行同等保护原则。互联网金融的发展已经使得非金融机构事 实上也在从事部分银行业务。这进一步突显了我国电子银行相关法律法规的不完善，增加了电子银行的法律 风险。我国应从多方面健全电子银行法律法规，减少电子银行法律法规不明确、不完善引起的法律风险。 ［关键词］　电子银行；法律风险；互联网金融；巴塞尔银行监管委员会 ［中图分类号］　Ｄ９　　［文献标识码］　Ａ　　［文章编号］　１０００－５０７２（２０１４）１２－００４９－１８ 其从某一领域的风险专家的定义中为风险找一 一、电子银行法律风险的界定 个“准确的”定义，不如采取折中的方法，在必 要的时候采用他们自己的术语和定义。在通常 在实践中，风险作为金融活动和金融市场 情况下，风险与不同的主题有着模糊的联系，例 的内在属性之一已是不争的事实。但是，要在 如，在金融领域，风险一般涉及与投资决定相关 理论上为风险作一个准确的界定并非一件容易 的投机风险（ｓｐｅｃｕｌａｔｉｖｅｒｉｓｋ），但是，越来越多 之事。有学者认为，风险本身具有多种含义，与 的观点认为金融风险应建立在更广泛的基础 　［收稿日期］　２０１４－１１－０９ 　［作者简介］　刘　颖（１９６２—），男，湖北武汉人，暨南大学法学院教授，博士生导师，澳门科技大学法学院博士生导师，法学博士，主 要从事网络法、电子商务法、国际法、金融法研究。 　［基金项目］　广东省哲学社会科学规划项目《〈反假冒贸易协定〉中数字知识产权问题研究》（批准号：ＧＤ１２ＣＦＸ０３）； 司法部法治建设与法学理论研究部级科研项目《网络银行监管法律问题研究》（批准号：