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“高管”劳动合同的特殊性解析 摘 要：实行公司制的高级管理人员（“高管”），应当依照《公司法》的规定与董事会签订劳动合同；不设董事会的，应当与执行董事签订劳动合同。总经理（高级管理人员）的劳动合同除符合法律规定的劳动合同的形式特征外，同时不得违反《公司法》的禁止性规定。如果总经理持有劳动合同却不能说明其合法来源，亦不能证明该劳动合同出自公司的意思表示，该劳动合同无效。 关键词：高管 劳动合同 无效 道德风险 一、基本案情 2005年6月，原告牛某与桂某出资设立被告某公司（以下统称“连发公司”），公司注册资本为500万元，其中桂某出资额为400万元，原告出资额为100万元，公司不设董事会，设执行董事1名；公司不设监事会，设监事1名。根据被告工商登记资料记载，公司法定代表人为执行董事桂某，监事为牛某。 被告设立后，公司财务资料由原告负责保管。2007年3月，原告将被告自成立后至2006年年底的会计账册和会计凭证拿走自行保管。2007年2月27日，被告在《扬子晚报》上刊登遗失公告，称：“遗失连发公司公章、法人印章、财务印章，声明作废”。之后，被告重新刻制了公司印章。而原连发公司公章和财务章现在牛某处。 后牛某与桂某发生争议，牛某遂于2007年6月向江苏省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求连发公司支付其2005年7月至2007年5月的工资575000元及25%的经济补偿金。该仲裁委裁决被告支付原告2007年4月至5月期间的工资5万元及25%的经济补偿金。原、被告均不服仲裁裁决，先后诉至法院。 原告牛某诉称，2005年7月其与被告连发公司建立劳动关系，担任被告公司总经理一职。劳动合同约定其月工资8000元，年薪不低于30万元，但被告从未向其支付过工资，故诉至法院，请求判令支持其全部仲裁请求。 被告连发公司辩称，原告提供的劳动合同系无效合同。公司法规定，有限责任公司的董事、高级管理人员不得兼任监事。原告系公司监事，其不能担任公司总经理，根据股东会决议，公司总经理为桂某，公司不可能再任命原告为公司总经理。原告提供的高薪劳动合同，既无法定代表人签字，也无劳动部门鉴证，既不合法也不合情理；事实上，该份劳动合同是原告与桂某发生矛盾后，利用接触公司公章的便利自行炮制的。原告与桂某同为公司股东，双方口头约定股东不领工资，桂某曾允许原告每月领取不超过2000元的生活费，后改由原告提供发票报销的形式处理相关费用，故被告无义务向原告支付工资，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告还向法院提供劳动合同一份，载明：合同期限自2005年7月28日起至2006年7月28日止，原告的职位为总经理，采用月工资加年薪工资制，被告按月支付原告工资，每月基本工资8000元，年薪不低于30万元。被告从未按合同约定支付过原告工资或年薪。 法院受理后，被告向法庭递交中止诉讼申请书，认为案件争议焦点是劳动合同效力及原告生活费有无领取问题。因被告财务账册、包括员工工资支付凭证等重要档案均被原告隐匿，为此被告已向法院提起返还财物之诉，因该诉裁判结果对本案有重大影响，请求法院中止本案审理。后法院依法中止审理。2008年6月6日，（2007）玄民二初字第811号民事判决书判令原告返还被告公章、财务章、2005年至2006年间的被告会计账册和会计凭证及牌照为苏LF3612的奔驰汽车一辆。原告不服该判决，提出上诉，二审法院维持原判。该判决生效后，本案恢复审理。 审理中，原告提供以下证据证明其为公司总经理：1.劳动合同；2.被告2007年3月6日发布的《关于免去牛某连发公司总经理职务的通知》；3.某股份有限公司出具的《证明》复印件一份，证明原告一直以总裁身份处理和协商两公司之间的业务关系；4.赵某出具的《关于连发公司有关情况的说明》复印件一份。赵某称牛某为连发公司总裁。由于公司大股东股本金未全部到位，公司不能按时发工资，各种必要的开支如房租、水、电、电话费很难按时支付，导致公司停电几次，电话停机几次。桂某曾当着其和会计的面说过，牛总的年薪怎么说也是大几十万，每月工资表中只是象征性地造一点，其余部分到年底或资金到位后一次性造表补发。被告质证认为，因原告以总经理自居，公司确曾发布过免去原告连发公司总经理职务的通知，该总经理并非法律意义上的总经理。对其它证据的真实性均不予认可。 庭审中，法院就劳动合同的签订情况向原告询问，原告拒绝回答签订情况，同时，对其日常出勤及工作情况，亦未能予以明确回答。因被告财务账册等资料仍在原告处，法院要求原告在规定期限内向本院提供财务账册等资料，原告未提供，致法院无法核实公司员工工资发放情况和公司财务情况。原告还表示，因公司设立不久，其和桂某均不领工资，因桂某未足额缴纳资本金，致公司没有能力向员工发工资，员工工资由其和桂某垫付。 二、法院裁判 江苏省南京市玄武区人民法院经