经济立法中的法律移植和本土资源.pdfVIP

　2007 年第 5 期 黑龙江对外经贸 No . 5 ,2007 　 　总第 155 期 HLJ Foreign Economic Relations Trade Serial No . 155 　 [ 法律纵横] 经济立法中的法律移植和本土资源 陈　晨 [摘 　要] 对于经济立法 ,我们是应该采取法律移植的方式还是立足于本土资源让其在本国国内自发形 成 ? 这个问题在经济法学界一直存在着争论 。究竟在经济立法中 ,法律移植和本土资源的关系如何 ? 本文通 过分析我国经济法与西方经济法的共性及中国经济法所具有的个性 ,试图对这些问题进行探讨 。 [ 关键词] 经济立法 ;法律移植 ;本土资源 ( ) [ 中图分类号] F922 . 295 　　[文献标识码] A 　　[文章编号] 1002 - 2880 2007 05 - 0038 - 03 　　一 、引言 经济发展的较高阶段 。社会资源配置的手段有两种 :计 法律移植是比较法学的问题 ,也是讨论如何建立和 划和市场 。在西方资本主义国家一直都是市场作为资源 完善社会主义市场经济法律体系的热门话题 。因此对于 配置的基础 ,市场机制以“经济人”的利己心为起点而进 经济立法中的法律移植的研究也是十分有意义的。 行基本制度的建构 ,拥有强大的内在驱动力和更充分的 ( ) 法律移植一般可以理解为 :特定国家 或地区 某些 信息 ,西方经济法就是建立在这样一个发展相对成熟的 ( ) 法律规则或制度移植到其他国家 或地区 。我国在改革 市场经济的基础上 , 因而其作用能产生 比较高的效率 。 开放以后 ,特别是在确定了社会主义市场经济的目标模 而在中国 ,新中国成立至 20 世纪 70 年代末 ,一直实行计 式之后 ,经济法领域为了配合经济体制改革的需要 ,进行 划经济体制 ,纯粹的计划机制 由于缺乏运动的内在动力 了较大规模的经济立法工作 ,这其中相当一部分是借鉴 及面临决策信息不足的困难呈现出相对较低的效率 ,70 了发达市场经济国家的相关经验 。有的甚至就是对其制 年代末 ,政府主动走上了改革之路 ,打破计划经济体制 , 度的直接移植 。但是异域移植过来的法律制度 ,在实践 引入市场的力量 ,经济体制也逐渐 由计划经济向社会主 中很多没有达到预期的效果 ,有的甚至出现了“南橘北 义市场经济转轨 。社会主义市场经济 的 目的是建立独 枳”的现象 。这种立法预期与法律实效之间的巨大差异 , 立 、平等 、竞争 、开放的现代市场经济 。正是在计划经济 直接引发了部分经济法学者对法律移植本身的高度怀 向现代市场经济转轨的过程中 , 中国经济法产生 。由此 疑 ,并由于“本土资源论”的出现及经济法学研究开放性 可见 ,中西经济法产生和存在基础都是现代市场经济 。 ( ) 的态度 ,使这些怀疑法律移植的经济法学者接受 、采纳了 二 中西经济法的宗旨都是克服“两个失灵” 本土资源理论 ,并将其在经济法的范围内加以运用 。 所谓“两个失灵”是指经济运行中的“障碍机制”,包 “法律移植派”认为 , 中国正处于经济转型时期 ,经济 括市场机制的障碍因素和政府干预机制中的障碍因素 , 法理论和立法实践与西方发达国家相比显得相当的不完 即所谓的“市场失灵”和“政府失灵”。西方