从本案谈设立中公司的责任承担.pdfVIP

甘肅政法成人教育學院學報 2007 年 4 月 J our nal of A dult Educatio n of Gan su Apr. 2007 第 2 期( 总第 65 期) 　　　　　　　　　　 Political Science and L aw In stit ut e No. 2( General No. 65) 从本案谈设立中公司的责任承担 王德山, 　张 　娜 ( 首都经贸大学 法学院, 北京 100026) 　　摘 　要 : 　公司成立之前 , 发起人为公司的成立做出大量的工作 , 即公司设立行为 。设立中公司的法律责任的承担 , 可以 分为两种情况 , 即公司设立失败时的法律责任的承担和公司设立成功情况下的法律责任承担 。 关键词 : 　设立中的公司;法律责任 中图分类号 : 　DF411. 91 　　　文献标识码 : 　A 　　　文章编号 : 　1009 - 7759( 2007) 　　1995 年初 , A 、B 、C 三公司商议筹办 D 公司, 共同制定了 于公司正式成立 , 即“企业法人营业执照”签发时 。 《D 公司章程》。由于 D 公司尚未成立 , 故对该公司既定的经 公司成立之前 , 发起人为公司的成立 , 取得法人资格 , 做 营项 目———食品批发市场的建筑工程 , 由A 公司发包给 E 公 出大量的工作 , 即公司设立行为 。在整个公司设立过程中, 司承建 ,双方于 1995 年 5 月 2 日签订了《建筑工程施工承包 发起人的设立行为 , 必定与第三人产生法律上的权利和义 合同》。合同约定 E 公司以包工包料方式承包整个酒类批发 务 。实践中多数情况下是对第三人因义务的履行而引发的 市场的土建工程 。合同签订后 , E 公司即进行施工 , 工程竣 责任问题 , 故设立中公司的法律责任成为法律上和理论上特 工验收合格 ,经建设部门核定 , 工程总造价为 6000 万元 。A 别关注的问题 。设立中公司的法律责任的承担大致可以分 公司共向 E 公司支付了工程款 4000 万元 。D 公司于 1997 为两种情况 , 即公司设立失败时法律责任的承担和公司设立 年 7 月 25 日成立 , 取得法人资格 , 该公司共向 E 公司支付了 成功情况下的法律责任承担 。 工程款 400 万元 , 尚欠工程款 1600 万元 。E 公司经多次催收 　　二 、公司设立失败时法律责任的承担 未果 , 于 1999 年 6 月以 A 公司为被告诉至人民法院。在诉 ① 讼过程中,D 公司以第三人身份参加诉讼 。 　　公司设立失败 , 是指发起人虽有设立行为 , 但由于某种 本案是因发起人 A 以自己的名义为 D 公司与第三人 E 原因最终未能取得公司法人资格 。公司设立失败的原因可 签订合同, 并由此产生了债务 , 即欠 E 公司工程款 1600 万 能很多, 如登记机关认为不符合公司登记条件 、创立大会作 元 。本案所涉及的问题就是,成立后的D 公司对设立过程中 出不设立公司的决议等等 。但不管什么原因, 都将产生同样 所产生的债务是否当然继受 , 该 1600 万元工程欠款究竟应 的法律后果 。 由发起人 A 公司还应是由成立后的 D 公司负责予以清偿 ? 公司设立失败不同于公司成立无效 。前者是指仅有公 对于设立过程中所产生的民事责任如何承担 , 在理论界引起 司设立行为或过程 ,但根本未取得公司法人资格 。而后者是 了广泛的关注和争议 。 在公司已经得到公司登记机关的登记 , 完成了公司设立过 程 , 公司已取得了法人资格 。但因公司设立存在瑕疵 , 由人 　　一 、设立中的公司与设立行为