我国公司设立制度若干问题研究.pdfVIP

22 114 ( ) Vol. 22No. 114 2001 11 THE THE ORY AND PRACTICE OF FINANCE AND ECONOMICS Nov. 2001 我国公司设立制度若干问题研究 ( 湖南大学　法学院,湖南 长沙　410079) X :, , , : ; ; ; : 922 291 91: : 100 - 72 17(2001) 06- 0119- 04 D A 　　设立公司行为是一种创设公司法人人格的法 的有关问题进行探讨。 律行为, 这种行为是发起人以组织公司为目的的共 行为。鉴于公司在现代经济生活中的极端重要性 所谓公司的经营范围是指公司为实现其营利 及由于它的有限责任和独立财产制给其利益关系 目的在何种范围内依法享有订立契约和取得财产 人带来的特殊影响, 国家公权力对公司设立行为的 等一系列从事经营活动的权利。公司的经营范围在 干预在各国都被视为是理所当然的。本文所讨论的 各国的公司登记制度中都是相当重要的内容, 是发 公司设立制度即是指国家调整发起人组织设立公 起人向国家机构提交的公司章程中必备的条款。如 司行为的法律规范制度。 我国 《公司法》第225 条规定 “有限责任公司章程应 相对于各国传统民商法中的物权, 婚姻, 继承 当载明下列事项:( 一) ……, ( 二) 公司经营范围”。 制度, 公司法可以说是较少受一国传统文化影响 法第79 条对股份有限公司做了类似规定。《公司 的, 这从现代各国公司法制度渐趋融合的趋势即可 登记管理条例》第 9 条把经营范围作为公司的必须 看出。然而这并不当然意味着现代各国的公司法必 登记事项。 然会具有完全一致性。有些国家囿于本国的政治经 从理论上讲, 经营范围是公司行使权利的界 济制度和意识形态的影响, 在对待公司的态度上存 限, 超出该范围就是一种违法行为, 公司会受到一 在着与世界潮流不合拍的地方。以我国为例, 《公司 定的制裁。把公司限定在预定的经营范围内活动, 法》和 《公司登记管理条例》均于1994 年生效, 而直 具有一些明显的优点, 比如便于国家机构对公司经 到1997 年, 党的十五大才正式确立把建立社会主 营活动的监督管理, 有利于相对人识别公司的业务 义市场经济体制作为我国经济体制改革的目标。突 范围等。但无可否认, 严格限定公司在经营范围内 破陈旧落后意识形态的束缚, 在对待西方各国先进 活动, 也有一些显而易见的缺陷: 的经济制度包括公司制度的态度方面, 也发生了根 1. 易于规避。虽然国家法律法规可以强行规 本性的变化。在这种背景下, 笔者认为, 于8 年前通 定公司必须在预定的经营范围内活动, 但公司可以 过的 《公司法》和 《公司登记管理条例》在许多方面 通过两个方法即可让这一规定成为一纸空文: ¹ 公 已不符合经济发展的现状, 本文拟就其中设立制度 司可以通过转投资或直接设立子公司的方式, 使公 X 收稿日期: 2001- 08- 20 作者简介: 王远明, 湖南大学法学院教授; 邓小明, 湖南大学法学院研究生。 ( ) 20016 120 司的经营范围直接扩充到未定部分; º 公司可以履 的干预全面而具体, 对公司经营范围的严格管制也 行一定的程序而修改公司的经营范围。因此说, 强 就很自然了。再者, 由于国家对很多部门实行专营, 行规定公司必须在预定经营范围内活动的作法只 不允许一般公司进入, 事实上也有必要管制公司的 会增加公司的运营成本, 并不能真正控制公司的活 经营范围。随着社会主义市场经济体制逐渐建立,