论有限责任公司债权人权利的回归_基于相机治理理论的探讨.pdfVIP

论有限责任公司债权人权利的回归 ———基于相机治理理论的探讨 丁 　广 　宇 ( 中国人民大学法学院博士后研究人员、最高人民法院应用法研究所助理研究员 　　北京 　　100872) 摘要 :建立在状态依存所有权基础上的相机治理理论对经济学界早已产生了重要的影响 ,将其应用于 公司法领域也有重要的价值 。有限责任公司的内部制约机制和公众监控的缺乏使有限责任公司具有实施 相机治理的可行性 。在相机治理机制下 ,有限责任公司的债权人可介入公司实行治理 。其介入权主要体 现在三个方面 :强制债转股 、濒临破产时有限责任公司实际控制人对债权人的义务以及债权人对公司重大 业务的异议权 。 关键词 :相机治理理论 　　股东 　　债权人 　　有限责任公司 　　介入权 　　债转股 　　异议权 从公司融资的角度来看 ,股东和债权人都是公司的投资人 ,他们在法律意义上都享有有限责任 ,这一 点毋庸置疑 。但是 ,为何股东先天地就拥有公司控制权 ? 公司既然独立于股东人格而存在 ,股东何以控制 公司 ? 经济学界在此方面的探讨深度远远超越了法学界 ,尤其是近年来提出的建立在状态依存所有权基 ① 础上的相机治理理论 ,对于分析公司控制权的归属具有重要意义 。有鉴于此 ,笔者尝试将经济学上的相 机治理理论引入公司法中进行粗浅的分析 , 以期对我国的公司法理论和实践有所助益 。 一 、相机治理的含义 ( ) 一 公司所有权的再认识 在公司剩余索取权和控制权的归属问题上 ,传统公司产权理论为一元论 , 即遵循“股东至上”的逻辑 , 认为公司的剩余索取权与控制权应当全部归股东所有 ———“公司是股东的”或者“股东是公司的所有 ② 者”。 但是 ,按照现代经济学家的观点 ,企业是一系列契约的联结 , ③是个人之间交易财产权的一种方式 。 其隐含的前提是签约人必须对 自己投入企业的要素包括实物资本和人力资本拥有明确的财产所有权 ,这 ④ 种产权交易的结果形成了企业所有权 。在此基础上 ,现代公司产权理论将财产权进行了二元划分 ,认为 ⑤ 公司中存在着两种财产权 :一是股东私人的财产所有权 ;二是公司的企业所有权 。张维迎教授指出 ,必须 严格区分财产所有权和企业所有权 ,“严格地讲 ,企业作为一种契约 ,其本身是没有固定 ‘所有者’的 ……财 ⑥ 产所有权是交易的前提 ,企业所有权是交易的结果”。多数经济学者认为企业所有权是指“企业剩余索取 ( 权和剩余控制权”。剩余索取权是指对企业收入在扣除所有固定的合同支付 如原材料成本 、固定工资、利 ) ⑦ 息等 后的利润请求权 ,而剩余控制权则是指企业的决策权 。控制权内生于剩余索取权 ,依据剩余索取权 与控制权相对应的关系可简单反推出控制权大小及归属 。 ( ) 二 相机治理理论的基础 ———状态依存所有权的提出 ·87 · © 1994-2010 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. ( ) 法 　商 　研 　究 2008 年第 2 期 总第 124 期 传统经济学者认为剩余控制权的归属是固定不变的。而企业是契约的联结 ,是由若干具有独立财产 权的企业契约的参与者