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* * 第一章? 中国法的起源与夏商法律制度 （约公元前30世纪—前11世纪） 第一节 ?中国法的起源 一、关于国家与法的起源的一般理论 ?（一）以生活习惯和伦理道德规范，调整社会关系 （二）私有制、阶级和国家的出现 （三）法律产生的基本规律 1、随着私有制、阶级和国家的出现而产生的。 2、从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文法的演变和发展过程。 3、受宗教、道德的极大影响，因此刚刚产生的法律几乎总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。 二、中国国家和法的起源及其依据 （一）按地区来划分它的国民 恩格斯在《家庭、私有制和国家的起源》中提出：“国家和旧的氏族组织不同的地方，第一点就是它按地区来划分它的国民。” 《左传》襄公四年说：“芒芒禹迹，划为九州，经启九道。” (二）公共权力的设立 《左传》哀公元年记载，夏代中央有“牧正”，掌管畜牧；《左传》定公元年记载，夏有“车正”，掌管造车《 礼记·月令》记载，夏有“大理”，主掌审判，等等。另外，夏还有监狱。 （三）捐税 《孟子·滕文公上》：“夏后氏五十而贡，殷人七十而助，周人百亩而彻。其实皆十一也。” 三、法律起源的观点 （一）中国古代政治家、思想家法律起源的观点 1、法起源于天道与神意。 如《魏书》卷一百一十一《刑罚志》称：“德刑之设，著自神道。圣人处天地之间，率神祗之意”，“是以明法令，立刑赏”。 2、法起源于自然界的客观规律 《老子》第二十五章：“人法地，地法天，天法道，道法自然。” 3、法起源于“理”，亦即宇宙绝对精神。 朱熹指出：“法者，天下之理” ；“理也者，形而上之道也，生物之本也” ；“未有天地之先，毕竟是先有此理” 。 4、法起源于惩恶扬善的需要 《荀子·性恶》称：“古者圣人以人之性恶，以为偏险而不正，悖乱而不治，故为之立君上之势以临之，明礼义以化之，起法正以治之，重刑罚以禁之，使天下皆出于治、合于善也。” 5、法起源于定分止争的需要。 《管子·七臣七主》强调：“法者，所以兴功惧暴也；律者，所以定分止争也。” (二）中国古代法的起源的具体途径 就中国古代法制文明起源的具体途径而言，有两种说法，影响较为深远： 1、刑“始于兵” 即：中国古代的刑罚，最初起源于战争或军事活动的直接需要；以刑事立法为主要内容的法律，最初脱胎于战争或军事活动中所产生的军法。 2、礼源于祭祀说 即：礼作为中国古代的一种社会调整规范，最初起源于古人在祭祀活动中形成的某些礼仪道德规范。 第二节? 夏商法律制度 一、夏商的立法指导思想 （?一）夏代奉罚罚罪的法制观 《尚书·甘誓》 中有两段话： 启宣布有扈氏的罪状有两条：首先就是“威侮五行”，所以“天用剿绝其命” 。 “左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命；御非其马之正，汝不恭命。用命赏于祖，不用命戮于社，予则孥戮汝。 （二）商代“天讨”、“天罚”的神权法思想的发展 1、自然神与祖先神崇拜相结合 商代，则将“天”及“天命”人格化为形象的“帝”或“上帝”，并与祖先一起奉为神灵祭祀崇拜。因此，商代已由简单的自然神崇拜发展为与祖先神崇拜相结合。 2、单纯的“天罚” 与占卜巫术“神判”相结合 商王经常借助占卜仪式充当交通人神的工具，以领受天命与神意。古人曾评论说：“殷人尊神，率民以事神，先鬼而后礼，先罚而后赏。” 二、夏商的立法概况 （一）《禹刑》 　　夏朝法律的总称。《左传·昭公六年》说：“夏有乱政，而作禹刑”。以禹为名表示对夏族杰出祖先和开国之君的崇敬，是中国最早的奴隶制法。 (二）《汤刑》 　　商朝法律的总称。《左传·昭公六年》说：“商有乱政，而作汤刑”。 以汤为名也是表示对开国之君汤的崇敬。 三、夏商法律的基本内容 （一）刑事法制 1、定罪量刑的原则 　（1）罪及本人，刑不株连的原则 　（2）疑罪从轻的原则 　（3）不杀无辜的恤刑原则 　（4）过失从轻的原则 2、刑罚　　 　（1）奴隶制五刑：墨、劓、髌、宫、大辟　 　（2）法外酷刑：炮烙、醢、脯、剖心、劓殄、孥戮等。