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撤销三年不使用的理解与适用 [?商家泉?]——(2012-11-27) / 已阅3549次  《商标法》第四十四条第（四）款规定了连续三年停止使用的商标，由商标局责令限期改正或者撤销其注册，此条是采取注册制度的大陆法系国家商标法中的一项重要制度，也是一项较为重要的市场竞争手段，其立法目的在于激活不使用的商标，撤销仅为手段，不是目的，本条（四）所述使用，应从宽原则处理，不同于《商标法》第三十一条“在先使用”应严格把握商标使用是否发挥了识别功能，本条只要形式上符合《商标法实施条例》第3条所规定的商标使用形式即可视为使用。在实践中，应注意以下几点：一、本条“使用”的内涵：具有真实的使用意图和实际的使用行为本条规定撤销连续3年不使用的商标，目的在于激活现有商标，促使商标得以在市场流通，以彰显商标自身的价值，避免大量“垃圾商标”阻碍其他有意使用该商标而不能的情形，以此立法目的理解本条的“使用”行为：1、 近似商品、类别使用行为的认定：在核定使用类别和指定商品上的使用当然是“使用”，而在近似商品、类别上的使用能否为条所述的使用？《商标法》第51条规定，注册商标的专用权及于商品的范围以核定使用的商品为限，根据《商标法》第28条、29条河第52条第（一）项的规定，注册商标、在先初步审定商标和申请商标的保护都以同一种或类似商品为限，对未注册在先使用商标的保护也应与注册商标、在先初步审定商标和申请商标保持一致，故，适用本规定也应以被异议商标与异议人商标构成使用同一种或者类似商品上的相同或近似商标为限。通过本条立法的背景目的，对使用应从宽原则处理，在近似商品、类别上的使用也认定为对系争商标的“使用”更为恰当。2、是否为商业性的使用：（1）“使用”的行为须为商业性，包括《商标法实施条例》第三条规定的任何使用，即将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。（2）由此，则未进入流通领域、无商业化“使用”证据的使用是否不予认定为系争商标的使用？有些国家把企业欲使用注册商标的意愿等条件也视为使用证据，也就是商标注册人以前或三年之内没有使用其注册商标，但仍有欲使用的意愿，商标主管的权力机构就视为其使用注册商标。（3）本文认为，如仅有使用系争商标的商品或标签，而无其他证据佐证该商品或标签已经进入到市场流通领域，则不宜认定是对系争商标的“使用”，原因在于商品、标签证据的“应付性”造假过于容易，不宜识别是否发生在“撤三”提起前还是提起后。（4）在具有其他证据能够证明使用人在撤销3年案件立案前已经为生产、销售系争商标产品做了充分准备，并即将投入市场，且在举证期内系争商标已在市场流通，则应认定此未投入市场的“使用”行为，更符合本条的立法目的，即激活商标、促使商标的使用，且只有这样，才能维护商标注册在先制度的稳定性，避免过多撤销3年不使用案件的发生。3、国内生产、国外销售系争商标产品的行为如何定性知识产权具有地域性，虽然国内生产、国外销售中“使用”他人在国内注册商标的行为，因未造成国内消费者混淆，法院不宜认定为侵权，但国内生产、国外销售中“使用”自己在国内注册商标的行为，是否能理解为进入市场流通环节、是否是商业化使用？本文认为，仍应对此“使用”从宽把握，以维护商标注册人在国内的权益，包括随时在国内销售系争商标产品的权利，避免失去该商标而被他人注册后可能发生的工商、海关查处行为。该定性是与上述商业性使用、是否进入流通环节相通的。4、在本身具有违法、违规情节的产品上“使用”的定性：如在“三无”产品、质量严重缺陷产品、侵犯他人知识产权产品上使用系争商标的“使用”，是否视为符合《商标法》44条规定，存在理论争议，争议点在于对商标的合法使用理解具有分歧。本文认为，《商标法》44条规定的商标使用确应为合法使用，但应理解为：商标使用行为须符合商标法的各项规定，至于商品本身在生产、流通领域是否违反了其他法律、法规的规定，不影响《商标法》44条对“使用”的判定。5、自行改变注册商标的使用定性：自行改变注册商标并使用的行为，属于违反商标法的行为，可责令改正。该违法行为是否必然不属于“撤三”中的商标“使用”行为？本文认为，应区别对待。对于改变不大，与注册商标近似，能起到注册商标标识识别作用的，仍应认定为系对注册商标的使用；与注册商标不构成近似，亦不能起到注册商标识别作用的，不宜认定为系对注册商标的使用。6、须有真实的使用目的，而非为防撤销3年案件的应付性使用。如自始即没有使用该商标的意思而赋予商标申请者排他性的独占权，会过度妨碍他人选择使用商标的自由，有失妥当。7、商标识别作用的适用：必须严格区分本条规定的“使用”内涵与“在先使用”的内涵《商标法》第31条规定，申请商标