从_无歧视平等_到_无利差平等_以性别视角考察我国婚姻法男女平等_婚姻自由原则.docVIP

2010 年 1 月 （总第 228 期）  法制与经济 FAZHIYUJINGJI  NO.1，2010 (Cumulatively，NO.228)  从“无歧视平等”到“无利差平等” ——以性别视角考察我国婚姻法男女平等 婚姻自由原则 王 琪 （湖南女子职业大学，湖南 长沙 410004）  [摘  要]从性别的视角来考察法律，现行婚姻法践行的  方，诉讼经验和诉讼能力缺乏，在诉讼中往往处于不利地位，难 男女平等、婚姻自由原则，一个最大的进步，就是消除了歧视妇 女的内容。而也是这些原则，忽视了两性区别，用毫无性差的法 律规定男女同权、男女平等，其结果是男女根本不可能平等。因 而，这种男女平等，实际上是用形式上的平等掩饰了事实的不 能平等，所以，婚姻法要真正实现男女平等、婚姻自由，只有实 行差别立法，体现性别差异、补充女性能力，实现男女无利差的 平等，这对谋求婚姻家庭中的真正和谐意义重大。 [关键词]婚姻法；男女平等；婚姻自由；无歧视平等；无利 差平等 “男女平等”、婚姻自由”包括结婚自由和离婚自由）是我 国婚姻法基本原则的重要组成部分。在现实中，依据这些原则 处理婚姻家庭问题时，往往男女没有得到平等的结果，男女没 有同样的婚姻自由。本文拟从深层次研究其产生的原因、探讨 其解决的办法。 一、无歧视平等”产生的原因 从性别的视角来考察男女平等、婚姻自由原则，新中国婚 姻法，不论是 1950 年的，还是现行的，最大的进步，就是消除了 歧视妇女的内容，然而我们研究发现这些基本原则的一个最 大缺陷，则是忽视了两性区别。在立法上把所有的人都视为无 性人，用毫无差别的法律规定男女同权、男女平等，这是“无歧 视平等”，这种男女平等根本不可能真正实现。因为在现实社会 中，女性在政治利益、经济利益、人身利益方面与男性比，处于 弱势地位，反映在处理婚姻家庭事务方面，女性处于不利地位。 例如法律规定男女有平等的离婚自由，但有许多女性因经 济等地位低下，离婚后没有出路，女方“不愿”离婚。如是，许多 女性在遭受暴力、虐待、冷落、歧视后，忍气吞声，被迫维持婚 姻。比较普遍是：男方包“二奶”，甚至重婚，公开羞辱女方，女方 则因地位低下或生计的需要，而无法摆脱男人的桎梏“自愿” 婚姻中煎熬。更有甚者，有的女性遭受丈夫长达十年的侮辱、谩 骂和冷落，而没有提出离婚，直到最后绝望、无奈提出离婚时还 是处女。如 2009 年 5 月 8 日，北京市海淀区人民法院审理的孙 红(女，化名)离婚案，就是如此。原告孙红在起诉书中称：自己与 被告于 1999 年结婚。婚后，被告经常对原告进行侮辱、谩骂，后 来开始动手。从结婚起至今被告从未与原告发生过性关系。原告 尝试着做过各种的努力，都受到被告冷言冷语的攻击。在长达十 年的婚姻里，原告饱受被告言语侮辱及家庭暴力的伤害，同居 权、生育权受到严重侵害，迫使原告成为高龄未育女性。 这种形式上不愿离婚，并非女性真正不愿离婚，而是客观 条件限制了女性的离婚自由[1]。 再如离婚诉讼中，有些女方的社会地位和文化程度低于男 于与男子抗衡。 女性的离婚自由不同程度地受到限制。 二、无利差平等 是和谐社会的需求 我们认为男女平等，包括无歧视平等与无利差平等。无歧 视平等就是废除在立法上歧视妇女的立法条款。由于歧视是一 种公开的、形式上的不平等，容易被人们所认识，所以，废除歧 视女性条款，实现无歧视平等已被社会所普遍接受。但无利差 平等则不同，它是实际利益平等，即实质平等，包括政治利益、 经济利益、人身利益，男女两性均无差别，完全平等。无利差平 等往往会被形式上的平等所掩盖，难以被人们认识或接受。 如何实现男女无利差平等呢？我们先来考察体育竞技规 则，它没有把所有的人视为同性人或相同人，实行无性别、无差 异竞技比赛，而是区分性别和差异，根据不同性别与差异制定 不同的胜负评判规则。最典型的就是区分了男性和女性。如果 在没有性别差异的“人人平等”的竞技比赛规则中评判胜负，男 女混赛，女性显然要吃亏。由于婚姻家庭与我们每个人的切身 利益相关，在婚姻家庭里男女平等，不仅是无歧视平等，更应该 是无利差平等。在目前情况下，男女的社会政治地位、经济地位 的巨大差异，男女生理上的差异导致男女对婚姻家庭投入的不 同，使女性不具有与男性竞争能力，需要法律补充其能力，对于 女性应当给予差别待遇，实行实质上的正义。如果我们借鉴体 育竞技规则原理，婚姻法实行差别立法，从形式上看，它好像也 是一种不平等立法，但它实质上是平等的，能够真正实现男女 无利差平等。 比如，为了保证女性切实享有与男性同等的权利、同样的 自由，在夫妻共同财产范围的确定，给女方以倾斜性保护，女方 对于男方的高学历、强挣钱能力有重要贡献的，对男方的高学 历、强挣钱能力应当给予适当考量