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以专利使用权出资设立公司的法律问题 ??????? 专利权在我国经济发展过程中处于非常重要的战略地位，是创新型国家和创新型公司的核心要素之一。如何充分、合法、有效的使专利权转化为生产力是一个重要问题。　　一、专利权与专利使用权关系　　专利权，简称“专利”是指发明创造人或其权利受让人对特定的发明创造在一定期限内依法享有的独占实施权。专利权是知识产权的一种，以货币估价就会转化为财产所有权，权利人享有占有、使用、收益和处分的权利。专利使用权是专利权人使用该项专利应用于生产并获得收益的权利，仅包括对专利的占有、使用、收益，但没有处分的权利。可见，专利使用权是专利权的一部分；二者以货币估价时，又属于财产权。　　二、关于法律是否允许以专利使用权作为出资设立公司问题　　我国《公司法》第２７条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”《公司法》第２８条对专利权出资的认定方式为：“以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”笔者认为，专利使用权作为专利权的一部分，是可以用货币估价并可以依法转让的。虽然专利使用权价值低于知识产权所有权的价值，在没有法律明确禁止的情况下，可以作为出资设立公司。　　三、关于以专利使用权出资设立公司面临的实际问题　　（一）股权转让方面　　依据《公司法》相关规定，公司资本应该独立且“可以依法转让”。如果公司拟将该专利使用权转让给第三方（如再许可等），是否应当取得专利权人的同意，笔者认为应区别对待。　　1、专利使用权出资人享有独占实施许可权，却不享有再许可权情形。股东出资财产作为公司独立的财产，股东在公司所持有的股权应享有完全的处分权。但是，专利权所有人与被许可人之间签订专利许可协议时，若股东（也是以专利使用权的被许可人）仅享有专利独占实施许可权，而没有专利的再许可权时，该股东就会因出资的不完整或受到限制而无法转让其股权。如果公司设立时对此没有注意，股东的股权转让权和再许可权都会因其权利瑕疵而无法行使。　　2、出资人既享有独占实施许可权，又享有再许可权情形。依据专利许可协议，出资人（股东）不需要经过专利权人同意，就可以转让该专利使用权（或再许可）股权。同时《公司法》第72条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”可见《公司法》按照公司自治原则，将公司财产处分权的限制赋予了公司章程，从而为专利使用权出资的股权转让提供了法律依据。但是，如果专利使用权再许可第三人必然使该专利权价值的降低，从而间接地影响了公司资本维持原则。　　3、出资人仅有专利非独占实施许可情形。如果签订的是专利非独占许可协议，权利人还可以再许可第三人使用该项专利技术；同时，公司、使用权人或被许可人均可与专利权人通过合同约定的形式获得再许可第三人使用权。特别是专利权人为了使专利权利益最大化，必然会许可更多的人使用其专利技术，就会出现生产相同或类似产品的众多公司竞争的局面。再许可权的行使往往会造成专利使用价值的降低，公司出资的专利使用权必然会贬值，进而影响公司注册资本的稳定。　　（二）关联交易问题　　生产相同专利产品的公司在专利技术、生产工艺、机械设备、流通渠道、消费市场等诸多方面存在共性，各公司在技术、工艺、设备、渠道、市场等诸多方面存在竞争和交流；同时服务于各公司的董事、执行董事、监事、高管及核心技术人员之间交叉任职的现象也会出现。如果公司之间发生交易时不能严守公开、公正、公平的原则，就会侵害公司及其他股东的权益。　　（三）以专利使用权出资可能导致公司实际出资额的减少　　《公司法》第27条规定：“对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。”作为出资中的专利权该评估价格应该是专利权的价值，而非专利使用权的价值。专利使用权较专利权只具有占有、使用、收益的权利，而没有处分权，因此，专利使用权的价值要低于专利权的价值。实际操作中，专利评估机构只能对专利权的价值进行评估，而不能对专利使用权的价值进行评估。如果以专利使用权出资，账面反映的是专利权的评估价值，而非专利使用权的评估价值。因此，如果以专利使用权出资必然造成该公司实缴注册资本额减少，这种现象有可能损害公司资本确定原则。　　（四）以专利使用权出资设立公司之后，专利使用权处于无法确定状态。　　1、专利使用权存在不确定性。《专利法》第42条规定：“发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。”《专利法》第43条规定：“专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。”《专利法》第44条规定：“有