善我国民事诉讼法行为保全制度探析.pdfVIP

2010年3月 河北大学成人教育学院学报 M81．2010 ofAdultEducationofHebei VoL12NO．1 第12卷第1期 Journal University -W-盖 ，u嗣我国民事诉讼法行为保全制度探析 柴若冰 (河北大学政法学院，河北保定071002) 摘要：我国的《民事诉讼法》仅规定了财产保全制度，无法满足社会发展的需要。随着社会主义经济体制 改革的不断深入，在民事诉讼法过程中，民事保全制度一直发挥着关键性的作用，在《民事诉讼法》 中设立行为保全制度势在盛行。本文从理论和实践两个方面分析在民事诉讼法中完善行为保全制度具 有的必要性，并借鉴国外立法，阐述在我国民事诉讼法发展进程中，对进一步完善行为保全制度的几 点思考。 关键词：民事诉讼；财产保全；行为保全 18-02 中图分类号：DFTl 文献标识码：A 文章编号：1008-6471(2010)01一01 我国《民事诉讼法》中长期以来没有设立行为保全 不足。 制度．随着社会主义经济建设的不断深入，民事诉讼中的 (一)无统一立法规定 纠纷状况变得越来越复杂。虽然行为保全制度不够完善， 我国在行为保全的立法规定上一直处于空白状态，虽 但在司法审判实践过程中需要采取行为保全措施的实际情 然建国初期颁布的《中华人民共和国诉讼程序试行通则 况不断增多。为了防止判决结果不能执行或难以执行，法 (草案)》首先纳入了行为保全内容，【2J(脚新修订的《民 院有必要依法采取相应的保全措施。 事诉讼法》仅规定了财产保全和先于执行，忽略了民事 诉讼过程中行为与财产并存的客观地位。随着社会不断进 一、我国行为保全制度的现状 步，经济纠纷也变得错综复杂。虽然《商标法》《著作 我国的《民事诉讼法》中虽然没有明确地规定行为 法》《专利法》中分别设立了“临时措施”，《海事诉讼 保全制度，但其法律地位和作用是非常明确的。在立法进 特别程序法》明确了行为保全制度的司法解释，在一定 程中，首先在《海事诉讼特别程序法》中明确规定了具 程度上弥补诉讼法的不足，但由于《民事诉讼法》没有 有行为保全性质的海事强制令制度，虽具有实际的进步意 统一的行为保全制度立法规定，法院在司法实践过程中， 义，但其特有的局限性不能应用于民事诉讼的司法实践 通常是按照惯例或本着救济原则，由法官根据案情来做出 中。随后在《商标法》《著作权法》《专利法》等相关的 对当事人的行为限制，由于没有法律依据而导致当事人的 法律中作出了临时性司法解释，明确规定可以在起诉前向 合法权益无法得到保障。 法院申请与行为有关的保全措施。 (二)当事人合法权益得不到全面保护 当前，关于行为保全的观点很多。有观点认为，行为 我国《民事诉讼法》中对于保全制度仅规定了财产 保全是民事诉讼中为了保障已经生效判决切实得到实现， 保全和先于执行，从财产保全的效果上来看，它有效地保 避免在诉讼过程中当事人或利害关系人的利益受到不应有 障了当事人的合法财产免受损害。但随着社会的不断发 的损害或进一步的损害，法院依据他们的申请，命令相关 展，诉讼过程中所涉及的情况错综复杂，保全的范围已经 当事人为一定行为或不为一定行为的民事特别程序。也有 不仅仅只涉及财产，其内容已经涵盖了财产以外的行为。 观点认为