民族自治地方法律变通的价值辨正路径选择与判准甄别――以多民族背景与公民权利的平等维护为分析视角.pdfVIP

民族自治地方法律变通的价值 辨正、路径选择与判准甄别 ——以多民族背景与公民权利的平等维护为分析视角 田钒平 [摘要]‘．多民族背詈”是民族自治地方在法治建设中不能忽视的重要因素。通过行使法律变通权，将民族关系 问题纳入法治轨道，为各民族之问的交往提供一个正当有效的制度平台和维护机制，推动各民族之间平等、团 结、互助、和谐局面的形成和发展，进而为具有不同民族身份的公民平等实现其法律权：垂一3营造良好的政治、经 济、文化和社会环境，是宪法、民族区域自治法和立法法赋予民族自治地方法律变通权的根本目的。完善民族 自治地方自治机关的协商决策机制，建构协商司法模式，妥善处理不同民族习惯法之关系、国家法与习惯法之 关系。有效开展民族自治地方法律变通工作。是改善民族自治地方法治现状的必然选择。 [关键词]民族自治地方；法律变通；民族关系；价值定位；路径选择；过程公正 中图分类号：DF28 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2012)12珈11l—04 基金项目：国家社科基金项目“民族自治地方构建平等、团结、互助、和谐的民族关系若干重大法律问题研究 民族大学研究生学位点建设项目(2012XWD—S0301)阶段性成果。 作者简介：田钒平(1974一)，男，土家族，湖北巴东人，西南民族大学法学院副教授，博士，研究方向：宪政经济学、民族 法学、民族地区经济社会发展与法治保障。四川成都610041 从理论上讲，法律变通包括立法变通与司法 立法原意，使其对“民族自治地方在政治、经济和 变通两种路径。在我国只赋予了民族自治地方立 文化发展方面的特殊性”的解读与立法本意发生 法变通的权力，而在实践中，也存在司法变通现 了偏差。按照民族法学的主流观点，“民族区域自 象。从法律变通的效果考察，由于对变通的依据、 治”是少数民族在其聚居区实行的自治，自治的主 对象及其适用范围的理解与立法原意存在偏差， 体是“自治地方居于主体地位的少数民族”，自治 导致针对少数民族的一些立法与司法变通悖离了 的范围是“本民族内部的地方性事务”，¨1其根本 公民权利平等的宪政要求，有必要从宪政法理学 目的在于保障实施区域自治的主体少数民族实现 的视角。对为什么赋予民族自治地方对国家法律 其当家作主的权利，构建、促进和维护民族平等的 进行变通的权力，如何正当有效地行使这一权力 格局。据此，一些学者认为，“民族自治地方的特 等相关问题进行反思性研究。 殊性”事实上就是在该区域实施自治的主体少数 民族在政治、经济和文化方面的特殊性，包括显性 一、民族自治地方法律变通的逻辑基础与价 的生产生活方式、语言文字、风俗习惯和隐性的民 值定位 族心理与精神等。这些特殊性的存在既是中央政 民族自治地方在政治、经济和文化发展方面 府赋予民族自治地方法律变通权的客观依据，也 具有不同于非民族自治地方的特殊性，是《宪法》、 是民族自治地方对中央或上级有权制定法律的国 《民族区域自治法》和《立法法》赋予民族自治地 家机关针对特定领域的重大社会关系调整制定的 方法律变通权的客观依据。从而如何理解“民族 法律规范进行变通的逻辑基础。于是，对主体民 自治地方在政治、经济和文化发展方面的特殊 族特殊性的考察和确定，就成为了民族自治地方 性”，就构成了理论研究和法治实践的核心和关 决定是否需要对上位法进行变通的中心任务。 键。从当下的理论文本考察，由于理论界对“民族 一般认为，民族特殊性，不论是显性的还是隐 区域自治”基本涵义的认识在一定程度上悖离了 性的特征