法的功能与法的作用辨异.pdfVIP

( ) 　　　 政法论坛 中国政法大学学报 第 24卷第 5期 Tribun e o f Po litica l S c ie n ce a n d L aw Vol. 24 ,No. 5 2006年 9月 (J o u rn a l o f C h in a U n ive rs ity o f Po litica l S c ie n ce a n d L aw ) 　 Sep. 2006 法的功能和法的作用辨异 周旺生 (北京大学 ,北京 100872) 　　摘 　要 :法的功能和法的作用是形式上相似而实质上有别的两个事物 。法的功能是法所 固有的内在属性 ,而法的作用是被赋予和设定的;法的功能是法所固有的稳定属性 ,而法的作 用则需常有变动 ;法的功能是法所固有的应然属性 ,而法的作用则具有现实的指向。法的功能 主要是描述性的 ,法律人应把握法的功能的天然禀性 ,尊重法的规律来发现和表述法的功能 , 使法的功能的潜质尽可能得以实现 ,而不要去做形式上所谓 “充分发挥 ”而实质上则属于画蛇 添足的徒劳工作 。法的作用主要是规定性的 ,法律人应在充分利用既有条件的基础上 ,更好地 创设和发挥法的作用 ,使其能够适合国家 、社会和公民生活的实际需求 。 关键词 :法的功能 ;法的作用 ; 固有和外力 ;稳定和变动 ;应然和现实 ;描述和规定 中图分类号 : D F05 1　文献标识码 : A 　文章编号 :(2006) 0511007 混淆法的功能和法的作用两者的界限 ,是法的功能研究落伍和法的作用研究难以深入的重要表现 , 也是落伍和难以深入的重要原因。事实上 ,法的功能和法的作用是形式上相似而实质上有别的两个事 物 ,它们之间有交融重合 , 同时更有界限 ,更需要界分 。提升法学理论关于法的功能和法的作用研究水 准 ,重现法的功能和法的作用的本来面 目,改变法学理论研究中这个主题上的弱势格局 ,追求法学理论 研究的精准品格 ,充分发掘法的功能和更好地发挥法的作用 ,从而为我们的法治国家建设提供科学的法 学理论服务 ,需要正视和研究法的功能和法的作用的界分 ,辨明它们各自的特质 。 一 、法理研究中的弱势主题 法的功能和法的作用问题 ,是法学理论和法律生活中尤具实际意义的重大主题 ,需要法学学人作系 统和深入的研究 。但无论中国学界抑或人们已注意到的国外学界 ,关于这个主题的研究 , 同这个主题的 重要地位都很不相宜 。 中国自 30年前开始新的历史运行时起 ,法的功能和法的作用问题就开始同实际生活逐渐明显地联 结起来 。在总结历史的经验教训而明确提出依法治国方略后 ,法的功能和法的作用在实际生活中的地 位则益发突出。实际生活的运行需要有清晰而科学的理论来解说法的功能和法的作用问题 ,来支撑和 引导法的功能和法的作用同实际生活的妥善结合 。然而在这方面 ,迄今中国学界尚未作出同实际生活 需求相吻合的理论回应 。 上个世纪 80年代 , 中国的法理学教科书普遍以整编和多章的篇幅阐述法的作用问题 ,形式上似乎 特别重视法的作用这个主题 。但当时所阐述的主要是法在经济体制改革 、精神文明建设 、民主政治建设 和对外交往方面的作用 ,并且仅仅是指出了法应当在这些方面发挥作用 ,对法同这些方面的深层关联 , 对法的更大的作用空间 ,都未能触及 ,其政治色彩和历史痕迹偏于浓郁 ,其理论含量偏于稀薄 。这样的 收稿 日期 : ( ) 作者简介 :周旺生 1952— ,男 ,安徽无为人 ,北京大学法学院教授 ,博士生导师 。 © 1994-2009 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 　第 5期 周旺生 :法的功能和法的作用辨异 111 研究风