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丛Q!Q2：2Q!Q 全童三墨：墅鎏皇鲨 兰Q!Q生Q兰塑 我国区际司法协助问题研究综述 口陈星 (中南财经政法大学法学院湖北武汉430060) 摘要：”一国两制三法四域”的中国面临着复杂而广泛的司法协助难题．本文深刻剖析了中国区际司法协助的现状和特征，并在此基础上分析了打造 有中国特色的区际司法协助模式的具体制度。 关键词：区际司法协助一国两制协助模式 一、我国区际司法协助的基本涵义 决冲突机制的排斥性无法得到上位法调整所决定的。我国不存在调整 目前，关于区际司法协助的概念，我国法学界比较一致的意见是，区 区际司法协助关系的上位法，同时，参与合作的主体是单独司法区，相互 际司法协助是指在一个主权国家内部，不同法域之间就诉讼文书的送 间法律地位平等，任何法域都不得通过行政命令或司法指令的方式来要 达、证据的调查与取证、诉讼的移送管辖、判决的承认和执行、逃犯的移 求其他法域就司法事务作出或不作出某种行为，所以，也无法通过共同 交等各类司法事务，相互提供便利、相互合作的活动。由于香港和澳门 的上位司法权来进行协调。此外，虽然合作的具体要求往往是由某一方 两个特别行政区的成立，造成了我国新的政治法律格局，我国学者将之 首先提出，但是，这种司法活动并非单方行为，不具有一方祈求或另一方 精辟概括为”一国两制三法系四法域”，即在一个中国内部，内地实行社 恩赐的性质，而是建立在平等互利的基础之上，以权利义务均衡负担为 会主义制度，香港、澳门和台湾实行资本主义制度，内地法律属社会主义 条件，以国家利益和地区利益相一致为原则。 法系，澳门和台湾法律属大陆法系，香港法律属英美(普通)法系，全国分 (三)地区间法律差异明显，进行机制构建难度较大 为内地、香港、澳门和台湾四个独立的法律适用区域。因此，我国现实存 要构建”一国两制”条件下的区际司法协助机制，因法律制度差异明 在的区际司法协助，完全有别于国际司法协助和单一法域内的司法互 显，法治文化背景复杂，又没有先例可循，其难度之大可以想象。 助，它是”一国两制”政治框架和多元司法并存条件下的产物，其前提是 根据《基本法》的规定，特别行政区原有的经济、社会制度不变，原有 实行不同社会制度的特别行政区的高度自治、司法独立，其基本涵义是 的法律制度基本不变；特别行政区享有行政管理权、立法权、独立的司法 指实行不同社会制度和法律制度的中国内’地与香港、澳门、台湾之间，在 权和终审权。在这一基本政治架构下，特别行政区与内地之间的司法协 司法方面的相互协助。 助，既不能采用联邦制国家实行统一由最高法院终审的模式，也不能简 二、我国区际司法协助的现状 单借鉴两个德国统一后依照民法法系传统重新构建统一司法体制的实 从”一国两制”战略构想的提出，到《中华人民共和国香港特别行政 践。很显然，这方面的问题是如何在无先例可循的情况下，依据”一国两 区基本法》和《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》的出台与实施， 制”原则，建立区际司法协助的新模式，不仅要在体制上有所创新，还要 再到内地与香港、澳门一系列成功的司法协助实践，如涉港澳个案协查， 比现有国际司法协助机制更为广泛、灵活和务实。 我国内地与香港、澳门、台湾之间开展了广泛而卓有成效的区际司法协 四、对我国区际司法协助的完善 助，为维护我国整体及各法域的法律秩序，保障适用法律的一方有效地 (一)应扩大我国区际司法协助的范围 实现法律的权威起到了积极的作用。在民商事合作方面，双方互相协助 司法协助范围素有宽窄之争，由于区际司法协助并不涉及主权问 送达司法文书，相互承认与执行生效的仲裁判决，为两地的社会稳定与 题，为了更妥善地解决区际法律冲突问题，区际司法协助范围应该宽泛 经济发展提供了法律保障。 一些。中国区际司法协助应该包括民事、商事、刑事、行政司法协助四大 但是，