缔约过失责任与允诺禁反言原则比较研究.pdfVIP

2004年04月 现代法学 V01．26，No．2 筮2互鲞筮2翅丛鱼皇鲤些迎星i盟盟 一．一—△堕。垫丝 文章编号：1001—2397【2004)02—0107—06 ·专题研究· 缔约过失责任与允诺禁反言原则比较研究 裴明学 (西南政法大学，重庆400031) 摘要：缔约过失责任是大陆法系国家依据诚信原则，对于违反先契约义务的当事人所追究的民事责任；允诺禁反 言原则是英美法系国家依诚信原则对无对价的允诺赋予法律约束力的一种制度。这两种制度各有特点，但均以诚 信原则为基础，来保护当事人在缔约过程中的信赖利益，并分另q在两大法系内发挥着平衡缔约当事人利益的功能。 本文从比较法的角度出发，分析了这两种制度在产生渊源、理论基础、构成要件、适用范围等方面的异同。 关键词：缔约过失责任；允诺禁反言原则；信赖利益；先契约义务 中圈分类号：DF525 文献标识码：A 然而就其产生初期的内容来看，通过判例形式在英美 一、引 育 法系国家建立起来的允诺禁反言原则并非直接针对 缔约阶段的允诺人而言，它与缔约过失责任理论的区 缔约过失责任的产生是对大陆法系传统契约理 别是显而易见的。随后，这两种制度和理论在各自的 论的重大突破，这一被誉为“法学上的发现”的理论不 契约法理论框架中不断发展、演变，直至今日，相比确 独对大陆法系各国立法和判例产生了深远的影响，同 立之初，两者在概念、责任基础、适用范围和内容等方 时亦为英美法系国家所吸收而形成了超越其传统对 面均有较大的变化，在这些方面中，两者之间既有交 价理论的允诺禁反言原则。这两种理论的产生和发 叉融合的地方，又有体现各自特点的不同内容。本文 展对于传统的契约法理论的冲击是如此之大，以至于 正是着眼于这两种在功能上极为相似的制度和理论 它们被美国耶鲁大学法学院教授格兰特·吉尔莫在其 的异同进行比较分析，以其能达到对两种制度和理论 名著《契约的死亡》中列为契约死亡的首要原因，对 有更为深刻的理解。 此，傅静坤博士在《二十世纪契约法》导论中有精彩的 描述：“首先，以合意或(an上)对价为支柱构筑起来的 二、产生渊源及概念之比较分析 契约概念在以诚实信用这一一般契约义务为基础而 引入的缔约过失责任(或按英美法用语成为前契约责 (一)缔约过失责任理论的产生及其概念之历史 任)及信赖利益的广泛认同与司法实践上的应用下遭 演变 到瓦解，契约关系似乎已经开始向外伸展到与侵权法 缔约过失责任理论最早是由德国学者耶林于 上的一般关系(不特定的人对特定义务的违反，而在 1861年提出的，然而，这一理论的思想萌芽却可追溯 契约关系中则表现为特定的人对不仅以合同为基础 至罗马法时期，罗马法中有一买卖诉权制度用来保护 的义务的违反)难以截然区分的程度，从而使合同之 信赖利益。【l】此外，罗马法学家所提出的重大疏忽概 债与侵权之债之间的壁垒快将解体，并使十九世纪精 念及一般注意的思想，还有关于欺诈、误解、错误等导 心构筑起来的完整而封闭的契约法体系摇摇欲坠。” 致契约履行不公，受损害方可以得到救济的思想，[2] 为此，两大法系对于缔约过失责任和允诺禁反言的理 均包含了缔约过失责任的观念。然则罗马契约制度 论探讨及立法研究一直没有停止过。虽然允诺禁反 毕竟是产生于简单的商品经济中，契约行为的形式主 言原则的确定