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2011 年7 月 法制与经济 NO.7 ,2011
(总第282 期) FAZHIYUJINGJI (Cumulatively ,NO.282)
试论证券虚假陈述民事责任的基本问题
周金菁
(华东政法大学,上海 200042)
[摘 要]本文试图就证券虚假陈述从民事责任的性质、 所以依照该说,投资者将会承担大量的举证责任,而投资者在
因果关系和归责原则这几个问题的角度进行分析,使读者能对 与发行人的关系中本就处于劣势,这无疑将会给投资者带来巨
证券虚假陈述的民事责任有一个较为清晰的理解。 大的负担。
[关键词]证券;虚假陈述;民事责任 总而言之,这两个学说均有存在的法理基础和现实依据。
但是如果将虚假陈述民事责任的性质完全界定为侵权责任或
证券虚假陈述的民事责任,是指信息披露义务人违反证券 合同责任,都不能充分保护投资者的利益。
法规定的信息公开制度,在信息披露时有虚假陈述、重大遗漏 (三)第三种设想
或误导性陈述等,导致投资者受到损害所应当承担的民事赔偿 如上所述,既然合同责任说和侵权责任说各有利弊,那我
责任。 们能不能各取所长,就像我国《合同法》第 133 条的规定那样,
一、证券虚假陈述民事责任的性质 赋予权利人侵权和违约两个救济选择呢?在证券市场高度发达
的美国,对证券欺诈的民事责任中有合同责任的缩影,如1934
对虚假陈述民事责任的性质的认识,在我国理论界和实务
年的《证券交易法》就赋予原告享有解除契约恢复原状、赔偿损
界有着较大的分歧,我国的法律法规也没有具体规定。具体来
失的权利。
说,主要有以下几种观点:
由此我们做出第三种设想:即我国的法律也应该做出明确
(一)合同责任说
规定,采取合同责任和侵权责任并行的立法方式。在存在侵权
该学说认为,根据《合同法》第15 条的规定,招股说明书是
责任和违约责任竞合的情况下,给予受损害的投资者侵权责任
要约邀请,认购者的认购是要约,申购成功表示发行人的承诺,
或者违约责任的选择权。有合同关系的投资者,可以做出选择,
发行人和认购者之间的合同成立。因此投资者的利益受到损害
没有合同关系的投资者,可以侵权责任来救济权利,以实现最
时可以认定发行人的虚假陈述是对该约定义务的违反,其应承
大限度地保护投资者利益的宗旨。
担合同责任。
该说注意到了证券发行人和投资者之间的合同关系,投资 二、证券虚假陈述因果关系
者可以选择利用合同撤销权和违约责任请求权来进行救济,这 对于证券虚假陈述因果关系,我国《证券法》第69 条规定
也是符合保护投资者利益最大化原则的。但是在证券市场中还 了因果关系的内容,即虚假陈述行为致使投资者在证券交易中
存在大量的非契约关系:比如,在证券交易的二级市场中,投资 遭受损失。具体推定在《规定》第18、
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