合同法第四十八条之我见.docVIP

合同法第四十八条之我见 一、本条所规范的行为指向二、被代理人追认权与拒绝追认权 1、主动追认 主动追认，就是当被代理从得知代理人以其名义与相对人签订合同，经过权衡后，认为符合自己的利益，为使这种合同关系尽快、及时地固定下来，在相对人催告或善意相对人行使撤销权之前，主动地对代理人的行为给予认可，从而使原来的效力待定合同成为效力确定合同。 2、被动追认 被动追认，就是被代理人经相对人催告以后，对代理人的行为进行追认。被动追认有严格的时间限制。即必须在接到相对人催告通知后一个月内行使，否则，视为拒绝追认。也即，一旦超过一个月，合同即不发生效力，合同应适用无效合同的处理原则进行处理。 对被代理人追认权的行使值得注意的是，追认可以不拘形式。与善意相对人行使撤销权不同，被代理人行使追认权，不一定必须采用书面的、通知的形式。如履行义务、受领履行等均可视为追认。 不过，追认一定是一种积极的行为。消极行为（在这里也即默示）不构成追认。因为，默示必须来源于法律的明确规定。本条第一款和第二款都已明确规定追认不可能采用默示形式。相反，“沉默不语”应“视为拒绝追认”。即使在相对人催告的情况下也是如此。 3、拒绝追认权既可以积极行为行使，如向相对人发出通知，明确表示不认可代理人的行为，不承认合同效力等；也可以消极行为行使。前面已述，不赘。 三、相对人催告权和善意相对人撤销权的行使1、所谓催告权的行使，就是在合同签订后，被代理人追认或拒绝追认前，相对人向被代理人作出要求其追认代理人行为的意思表示。法律没有规定催告权行使的形式要件，但笔者认为，催告一般应以通知形式为妥。催告权行使说到底是一种要约行为。它只表明相对人不动摇就合同所约定的权利义务与被代理人缔结合同的意志并期待被代理人作出回应，而非要求被代理人必须追认合同的生效。所以，催告的结果有两种：一是合同为被代理人追认，一是为被代理人拒绝追认。 2、催告权的行使有严格的时间限制，必须于被代理人作出追认或拒绝追认意思表示前行使。如前所述，本条所规定的效力待定合同，其能生效与否，关键取决被代理人追认与否。被代理人一旦作出积极的追认表示，合同即告生效，相对人再无行使催告权的必要。同时。被代理人一旦以积极的行为作出拒绝追认的表示，即宣告了合同的不生效，相对人催告权即告丧失。 3、撤销权的行使 本条容易引起混淆的是行使撤销权的主体。细读本条第二款，实际上含有三种主体，除被代理人外，相对人又分为两种——恶意相对人和善意相对人。撤销权只有善意相对人才享有，恶意相对人并无此项权利。相对人恶意，说明从合同签订一开始，他就明知道代理人并无代理权，合同的生效有待被代理人追认。在他主观上只有一种状态，就是期待被代理人的追认，不存在希望合同不生效而予以撤销的问题。如果再赋予其撤销权则有损于合同行为的严肃性，在被代理人与恶意相对人之间权利也失之平衡。善意相对人则不同。其签订合同时，并不明知代理人无代理权，其与被代理人处于“信息”相对称状况。在这种情况下，如果仅赋予被代理人以拒绝追认权，即有权使合同不生效，而不赋予善意相对人以撤销权——也享有使合同不生效的权利，则在被代理人与善意相对人之间权利明显失衡。更有甚者，实践中完全有这种可能，即被代理人与代理人相串通，以代理人在前面投石问路，先与善意相对人签订合同，事后，静观市场或其他情势的变化，市场等情况的变化对自己有利，就追认合同生效，对自己不利就拒绝追认合同生效。这样，善意相对人就会处于更加不利和被动的境地。所以，应当赋予善意相对人撤销权以救济。 与催告权的行使一样，善意相对人撤销权的行使也有严格的时间限制。即必须在被代理人行使追认权或拒绝追认权之前行使。再一点就是，撤销权的行使必须以通知形式进行，否则无效。 四、关于善意与恶意第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 【释义】本条是对无代理权人签订的合同效力的规定。 所谓无权代理合同，就是无代理权人代理他人从事民事行为所签订的合同。根据民法通则第六十六条的规定，因无权代理而签订的合同有以下三种情形：（l）根本没有代理权而签订的合同。是指签订合同的人根本没有经过被代理人的授权，就以被代理人的名义签订的合同。（2）超越代理权而签订的合同。是指代理人与被代理人之间有代理关系存在，但是代理人超越了被代理人的授权范围与他人签订了合同。例如，甲委托乙购买电视机300台，但是乙擅自与他人签订了购买5