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外商投资企业中国境内投资相关法律问题研究 本文作者：韩启梅 ????摘要：为了吸引外资，我国一向侧重关于外商直接投资的立法，但随着外国资本对中国经济的渗透，已发展壮大的外商投资企业已不满足于仅仅作为外国企业在中国设立的加工厂，其自身也有在中国境内再投资的需求。因此，外商投资企业能否在中国境内投资，投资的条件，出资方式及应当注意的问题等成为越来越多的外商投资企业以及外国投资者关心的问题。而目前我国关于外商投资企业境内投资的规定仅有《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》，因此正确理解和适用上述规定对规范外商投资企业境内投资具有重要意义，现结合上述暂行规定谈一下本人对我国有关外商投资企业境内投资的理解。??? 关键词：外商投资企业 境内投资 投资条件 出资方式 特殊待遇???????? 长期以来，关于外商投资企业境内投资问题国家一直没有明确规定，原则上只允许中外合资经营企业以投资者的利润进行再投资，新投资的企业也往往是以境内外国投资者的名义签署新的合资合同、章程，很难以中外合资经营企业的名义进行投资。实际上沿海东部地区相当数量的外商投资企业经过多年的运营以后，出于市场、劳动力、资源配置的需要，其经营活动要向经济相对落后的中西部地区转移，而投资则是最有效的方式。??? 虽然《公司法》规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。同时，规定外商投资的有限责任公司适用本法。但因外商投资企业的资本的原始来源属于外资，故外商投资企业的再投资并不能简单的适用《公司法》的有关规定。由于政策的不明朗，外商投资企业的再投资受到了极大的限制。为此，2000年7月25日外经贸部和国家工商行政管理局发布了《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》（以下简称暂行规定），对外商投资企业的再投资作了明确的规定，从而使外商投资企业的境内投资行为实现了有法可依。然而，外商投资企业境内再投资依然有诸多不同于国内企业再投资的超国民待遇或低于国民待遇的规定。因此，能否正确理解和适用中国目前关于外商投资企业境内再投资的相关政策、规定对外商投资企业以及外国投资者都有重要的意义。??? 一、外商投资企业境内投资的含义??? 根据暂行规定第二条之规定，外商投资企业境内投资是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的中外合资企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资的股份有限公司，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业投资者股权的行为。其特点如下：??? 1、外商投资企业境内投资是以本企业的名义??? 因一般的生产性企业的经营范围内都没有对外投资这一项，外商投资企业以自己的名义在中国境内再投资往往会被认为超出了其经营范围，同时我国的三部外商投资企业法也未规定外商投资企业可以以自己的名义再投资，因此，外商投资企业能否以自己本企业的名义再投资曾经一直困扰着外商投资企业。而暂行规定的出台赋予了外商投资企业可以在中国境内再投资的主体资格，即外商投资企业产生利润后，不必非得以外国投资者的名义签约再投资设立企业了，而且外商独资企业也可以进行再投资。??? 2、只有采取有限责任公司形式的公司才能进行境内投资??? 根据公司法第十二条之规定，公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投公司承担责任。由此可见，公司法仅赋予有限责任公司和股份有限责任公司对外投资的权利。因此，只有取得中国法人资格的外商投资企业才有权在境内投资，而非法人式的中外合作经营企业等无权以本企业的名义境内投资。??? 3、被投资的企业应当是有限责任公司或股份有限公司??? 同样，根据公司法第十二条之规定，公司法在赋予有限责任公司可以向有限责任公司、股份有限公司投资的权利的同时，也限定了其投资的对象，即仅限于向有限责任公司投资。根据公司法关于有限责任公司的一般规定，除非是设立国有独资的有限责任公司，有限责任公司应当有二个以上五十个以下股东共出资设立。因此，外商投资企业境内投资时至少需要再找一个共同出资人，如采取购买其他企业股权的方式投资时，则不能购买被投资企业100%的股权。当然，自然人也可以与外商投资企业共同作为被投资企业的股东。??? 二、外商投资企业再投资的条件??? 根据暂行规定，外商投资企业虽然享有境内投资的权利能力，但要实际行使投资权利，还须具备下列相应的条件：??? 1、注册资本已缴清。由于我国外商投资企业实行的是“授权资本制”允许外商投资企业先成立并进行经营，然而在取得营业执照以后一定的期限内缴清其全部的注册资本，而我国内资企业实行的确实是“实缴资本制”。由此可见，对于公司的设立，外商投资企业已经享受了优惠于内资企业的待遇，因此，公司设立之后，要求同是中国法人的外商投资企业与内资企业在对外投资时应当具备