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司法考试民事诉讼法重点法条诉讼参加人.doc
司法考试民事诉讼法重点法条诉讼参加人
?? 「重点法条」
??? 第四十九条 公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。
??? 法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。
??? 「相关法条」 《民诉意见》第40～49、51条；《虚假陈述民事案件规定》第7条。
??? 「意思分解」
??? 诉讼当事人制度一直是司法考试重点，同管辖制度一道构成《民事诉讼法》的两大司法考试重心，务求准确掌握，尤其是《民诉意见》的相关规定。
??? 1掌握《民诉意见》第40条对“其他组织”的诉讼当事人资格的规定，尤其是第（5）、（6）、（7）项。
??? 2《民诉意见》第43～47条关于个体工商户、个人合伙、私营企业诉讼当事人资格的规定。特别应掌握第45条之规定，此为司法考试热点：雇员在雇佣合同规定的活动中侵权的，雇主为当事人。
??? 另外，可参考《民通意见》第45条之规定，掌握个人合伙的诉讼当事人资格问题，《民诉意见》修正了《民通意见》的规定。
??? 3注意《民诉意见》第49条的规定，冒用法人、其他组织名义进行活动的，直接责任人为当事人。
??? 4注意《民诉意见》第51条，清算组织的诉讼当事人资格。
??? 5《虚假陈述民事案件规定》第7条规定了虚假陈述证券民事赔偿案件的被告的确定，首先明确被告应当是虚假陈述行为人，具体包括：
??? （1）发起人、控股股东等实际控制人；
??? （2）发行人或者上市公司；
??? （3）证券承销商；
??? （4）证券上市推荐人；
??? （5）会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等专业中介服务机构；
??? （6）上述（2）、（3）、（4）项所涉单位中负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员以及（5）项中直接责任人；
??? （7）其他作出虚假陈述的机构或者自然人。
??? 「不要混淆」
??? 1依《民诉意见》第40、41条之规定，分支机构的诉讼当事人资格是分三种情形的：
??? （1）依法设立并领取营业执照的，有诉讼主体资格；
??? （2）非依法设立的，无诉讼主体资格；
??? （3）虽依法设立，但未领取营业执照的，无诉讼主体资格。
??? 2依《民诉意见》第48条，不服仲裁机构仲裁或人民调解委员会调解而提起诉讼的，被告仍为对方当事人。
??? 「重点法条」
??? 第五十一条 双方当事人可以自行和解。
??? 第五十二条 原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。
??? 「相关法条」 本法第50条。
??? 「意思分解」
??? 1自行和解制度（第51条）。
??? 2第52条原告放弃、变更诉讼请求的，是行使本法第13条处分权的体现。
??? 3掌握反诉的构成要件：
??? （1）反诉当事人是本诉当事人；
??? （2）反诉应在本诉进行中提起；
??? （3）反诉只能向审理本诉的法院提起；
??? （4）反诉与本诉为同一诉讼程序；
??? （5）反诉与本诉在诉讼标的或诉讼理由上有法律或事实上的牵连关系。
??? 4了解第50条关于当事人诉讼权利的规定，尤其是查阅、复制权。另外，第1款实际上规定了一般委托代理人的代理权限范围。
??? 「重点法条」
??? 第五十三条 当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。
??? 共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。
??? 「相关法条」 《民诉意见》第50、52～58条；《虚假陈述案件规定》第13～14条。
??? 「意思分解」
??? 1共同诉讼制度也是司法考试的热点之一。我国《民事诉讼法》将共同诉讼分为必要共同诉讼与普通共同诉讼。必要共同诉讼是指当事人一方或者双方二人以上，诉讼标的是共同的，法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的诉讼。必要共同诉讼可分为两种基本类型：
??? （1）共同诉讼人对诉讼标的原先就有共同的权利和义务。
??? （2）基于同一事实或法律上的原因，共同诉讼人之间才产生了共同的权利或义务。
??? 根据《民诉意见》的相关规定，引起必要共同诉讼的具体情形包括：
??? （1）挂靠。见《民诉意见》第43条。
??? （2）实际经营者与营业执照业主不一致。见《民诉意见》第46条。
??? （3）企业法人分立。见《民诉意见》第50条。
??? （4）个人合伙涉讼。见《民诉意见》第47条。
??? （5）借用业务介绍信等
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