软件专利的合理使用问题探析——以软件反向工程为例.pdfVIP

第 11卷第4期 北京邮电大学学报 (社会科学版) Vo1．11，No．4 2009年8月 JournalofBUFF(SocialSciencesEdition) Aug． 2009 软件专利的合理使用 问题探析 以软件反 向工程为例 王宇红，刘盼盼 (西安理工大学 法律系，陕西 西安 710054) 摘 要：近年来我国与计算机软件相关的专利数量在专利总拥有量中的比例大幅提高，软件专利的合理使用问题 日益引 起关注。因此在界定专利合理使用制度内涵和适用范围的基础上 ，分析软件专利合理使用制度的价值和判定标准，并以 反向工程为例，探讨适度扩张软件专利合理使用的范围对我国软件产业的发展具有积极意义。 关键词：软件专利 ；合理使用；反向工程 中图分类号：G407．67；D923．42 文献标识码：A 文章编号 ：1008—7729(2009)一04—0096—05 软件产业是信息产业的重要支柱，软件技术的发展引领和推动着全球科学技术的快速发展。如何 有效地保护软件技术的知识产权 ，是软件产业发展的关键 。由于专利保护方式 自身的优势，使得软件 的专利保护成为一种新趋势。设定适当的专利权合理使用制度，既有利于激励软件专利权人的创新积 极性，又有利于保障社会知识资源共享，促进我国软件产业的快速发展。 一 、 目前计算机软件行业的专利保护状况 1．计算机软件 的可专利性探讨 计算机软件的知识产权保护方式在世界各 国经历了长久而广泛的争论。由于软件毕竟不同于一般 的文字作品，使得通行的版权保护方式在实践中表现出诸多缺陷，版权 的思想和表达二分法这一基本 原理与软件的功能性特征无法协调。人们转而寻求专利法保护软件设计思想的可能性，设计思想可谓 是软件的核心价值之所在 ，而用专利法保护计算机软件的关键之处在于确定软件 的可专利性。软件 的 可专利性，即软件是否属于应当被授予专利的发明创造。专利法所称 的发明是指对产品、方法或者其 改进提出的新的技术方案 。因此 ，解决软件 的可专利性必须 明确一个 问题 ，即软件程序是数学方法还 是技术方案。 美 国是最早提出对软件进行专利保护的国家。在 1981年，美国最高法院在 “Diamondv．Diehr案 ” 中，认为运用了数学公式的计算机程序能够与其他装置和机器结合，就具有可专利性。从 20世纪80年 代初期到90年代末期，美 国的立法界和司法界都倾向于用专利法保护软件与硬件紧密结合的计算机软 件的发明。¨J1996年2月美国专利商标局颁布的 《与计算机有关的发明审查指南》对美国专利法第 101 条 “发明是否属于可专利客体”进行了解释 ，认为一项与计算机相关的发 明只要是一个专业技术领域 的实际应用，就属于可专利的主题。Et本专利局 2000年 12月28日公布的 《与计算机软件有关的发明 审查指南》指出：通过计算机完成多种功能的 “计算机程序”本身可以定义为 “产品发明”；由软件 处理的信息是通过硬件手段来具体体现，则上述软件可以被定义为专利法中所述的 “法定发明”，即具 备 “可专利性”。 我国国家知识产权局2006年颁布的 《专利审查指南》第2部分第9章 “含有计算 机程序的发明专利 申请的审查”指出：如果一件含有计算机程序 的发明专利 申请 的主题能够产生技术 收稿 日期 ：2009—05—25 基金项 目：陕西省社会科学基金项 目 (08F007)；陕西省教育厅人文社科专项基金项 目 (07JK091) 作者简介：王宇红 (1971一)，女，山西万荣人，西安理工大学法律系主任，副教授，博士生，研究方向为科技法、知 识产权法 。 · 96 · 王宇红等：软件专利的合理使用问题探析 效果，构成一个完整的技术方案，就不应仅仅因为该发明专利 申请含有计算机程序而不授予专利权。 由此可见，只要一项计算机软件能够与硬件紧密结合，并可利用技术手段产生一定的技术效果，解决 特定的技术问题，该计算机软件就属于专利法所规定的技术方案，具备可专利性。 2．软件行业专利的申请和授权状况 据资料统计，