“分久必合”：论我国国际私法立法模式的选择.pdfVIP

F8X ueY andju ☆ 法 学 研 究 ☆ 分‘‘久必合’’：论我国国际私法立法模式的选择 杨 云 君 (惠州学院 政法系，广东 惠州 516007) 摘 要：我国国际私法立法无论从国际私法发展史着眼，还是从立法现状来看，或是从利于司法实践角度分析，都不 宜再采用传统的立法模式。法典式是我国国际私法立法的理想模式，是我国国际私法立法模式的必然选择。我国国 际私法已具备了法典化的条件。 关键词：国际私法；立法模式；法典化 中图分类号：D997 文献标志码：A 文章编号：1002．2589(2011)17．0097．02 一 、 问题的提出 本文拟通过对传统立法模式缺陷的探讨，对 比分析法 目前，国际上关于国际私法的立法模式主要有大陆法 典化的优点，并结合我国国际私法的自身条件，对我国国际 系的制定法模式和英美普通法系的判例法模式。制定法模 私法立法模式的选择提出新的思考。 式分为独立的立法模式与附属于其他法律法规的立法模 二、“分久必合”：我国国际私法立法模式的选择之探析 式。前者主要有法典形式。后者则包括两种形式：一种是 (一)国际私法传统立法模式的缺陷 将国际私法有关内容分散在民法典或其他法律中，简称分 如前所述，传统的国际私法立法模式分为分散立法式 散式；另一种是将国际私法的内容集中在一起，以专编专章 和专编专章式。分散式立法将调整涉外民商事法律关系的 的形式规定在民法典或其他法典中，简称专编专章式。“ 冲突规范分散规定在一国民法典和其他单行法规的不同章 首先，从国际私法本身发展着眼，国际私法是调整涉外 节中，是国际私法立法的雏形阶段，也是国际私法发展不成 民商事法律关系的法，但随着社会经济发展和民商事交往 熟的表现。在国际私法发展初期，国际民商事法律关系比 增多，涉外民商事法律关系趋于复杂化和多样化，国际私法 较简单，仅仅几条规定也能满足当时国际民商事交往的需 领域亦发生了两大重大变化，一是调整某一类民商事法律 要，因此分散立法式不会给实践带来困难。但随着国际民 关系的国际统一实体法 日渐增多，二是各国国际私法立法 商事交往的日益频繁，该模式暴露出许多缺陷：一是缺乏系 日臻完善。在立法不断完善的进程中，国际私法立法模式 统性与完整性。许多规定之间互相重复甚至矛盾，使得国 的正确选择相应成为一个热点问题。 际私法规范杂乱无章、难以适用，给理论和实践带来很大困 其次，从国际私法的立法进程来看，国际私法产生于 难，且破坏了法律权威性和协调性。如 《民法通则》第 149 l2、13世纪的欧洲，当时还是一种学理法，直到 I8世纪中 条和 继《承法》第36条都是关于涉外继承的法律适用，但有 叶才进入立法时期，但主要分散于民法典或其他民事法规 无 “死亡时”的条件限制使得两者产生适用冲突。二是分散 里。19世纪末2O世纪初，国际私法的立法开始向系统、全 式一般都没有规定国际私法的基本原则，数量有限，无法从 面的单行法方向发展。第二次世界大战后，各国国际私法 整体上把握国际私法，也无法满足 日益发展的国际民商事 迅猛发展，国际私法立法出现了空前繁荣的局面。 2O世 交往 的需要 。 纪90年代以来，越来越多的国家和地区开始了国际私法的 专编专章式即在民法典中列出专编或专章，较系统地 立法进程，由此引发了国际私法立法改革的新浪潮。例如， 规定国际私法规范。该立法模式较完