辩论主义之历史_论争及制度.pdfVIP

　　201 　 《厦门大学法律评论》总第十五辑 厦门大学出版社 2008 年 6 月版 《辩论主义之历史 、论争与制度》 第 20 1 页～第 225 页 辩论主义之历史 、论争与制度 吴 　杰 目　次 一 、前言 二 、辩论主义理论的发展 三 、二次大战后辩论主义所呈现的态势 四、协同主义与辩论主义的论争 五 、辩论主义在民事诉讼中的具体运用 一 、前言 ( ) ( ) 辩论主义 V er handlungsmaxime 一词系德国法学家肯纳 Gner 180 1 ① 年首次使用 ,而辩论主义所涵盖的内容则在此前已为学者普遍接受 。 该 思想在德国普通法时代已有所体现 ,集中体现在法谚“你给予我事实 ,我给 吴杰 : 1970 年生 ,重庆市荣昌人民法院副院长 ,西南政法大学法学院副教授 ,法 学博士 , 电子邮件 :wujie 80000 @163 . com 。 ① 当时德国法学家将德国普通法与 18 世纪末普鲁士法相比 ,将前者喻为辩论主 ( ) 义 ,后者为职权探知主义 Untersuchungsmaxime ,从而诞生了辩论主义与职权探知主 义二原理的划分 。 202　　 　 《厦门大学法律评论》总第十五辑 你法律”的含义之中 ,也就是说 , 当事人须担负了裁判基础事实的提出与证 明 ,而法律适用被认为是法官的专职 。1877 年德国民事诉讼法是以自由主 义思想为主导的一部法典 , 虽然辩论主义并没有在该法典中得 以彻底贯 彻 ②,但在该法立法理由书中指出: “通过指定本法的程序构造以及许多个 别规定 ,本草案显然立足于辩论主义之上 。” 日本继受了 1877 年《德国民事诉讼法》, 由于德国法受法国自由主义思 ( 潮的影响 ,具有较强的当事人主义色彩 ,1890 年制定的民事诉讼法 189 1 年 ) 施行 也因此受影响 。当时的立法者在诉讼实体形成层面以及诉讼进行层 ( ) 面均采当事人主义 ,立法之所以以当事人主义 不干涉主义 为根据 ,主要是 基于民事诉讼为私权争议 ,从私权自治出发 ,法院不应过多加以干涉 。1895 ( 年 日本民事诉讼法学者高木丰三在所著的《民事诉讼法论纲》明治法律学 ) 校讲法会 , 1895 年 ,第 363 页 一书中 ,首次提出了口头辩论主义与职权主 ③ 义的划分 。 关于当事人自认的效力上 ,高木丰三指出:“诉讼材料上 ,应采 ( ) ( ) 以双方当事人的主张和 提供 证据作为基础”, 自认是指 :“案件 事实上可 依对方当事人陈述之意思表示来确定的 ,并不依证据”,且“自认拘束于裁判 所 ,第一审的自认于第二审也有效力”。根据上面立法