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犯罪之间的界限与竞合 张明楷 　　内容提要 　两个犯罪之间具有排他关系时 ,才存在明确的界限;刑法理论为区分此罪与彼罪的界限所提 出的观点往往缺乏法律根据 , 曲解构成要件 ,没有现实意义 ,增加认定难度 ;妥当的做法应是 ,不必讨论犯罪之 ( 间的界限 ,正确解释各种犯罪的构成要件 ,对案件事实由重罪到轻罪作出判断 有时也可能由轻罪到重罪作出 ) 判断 ;并善于运用想象竞合犯的原理 ,准确适用刑法条文 。 　　关键词 　犯罪 　界限　竞合 由于犯罪错综复杂 ,为了避免处罚空隙 ,刑法不得不从不同侧面 、以不同方式规定各种类型的犯罪 。 因此 ,部分条文规定的犯罪之间具有相似性 ,一些条文之间形成了交叉与重叠 。另一方面 , 由于行为人 并非按照刑法规定的构成要件实施犯罪 ,一个行为可能具有多重属性 ,侵犯多个法益 , 因而触犯多个罪 名 。于是 ,刑法理论与司法实践往往冀望在此罪与彼罪之间找出所谓关键区别或者区分标志 ; “此罪与 彼罪的界限 ”成为刑法教科书不可或缺的内容 ,成为司法实践经常讨论的话题 。但是 ,在绝大多数情况 下 ,寻找犯罪之间的界限既非明智之举 ,也非有效之策 。在笔者看来 ,与其重视犯罪之间的界限 ,莫如注 重犯罪之间的竞合 。 一 、犯罪之间的关系 ( ) 综合国内外学者的归纳 ,刑法规定的具体犯罪类型之间的关系 并非均为法条竞合关系 主要存在 ( ) ( ) 如下情形 : 1 排他关系 或对立关系 、异质关系 。即肯定行为成立甲罪 ,就必然否定行为成立乙罪 ;反 之亦然 。如后所述 ,盗窃与侵占的关系便是如此 。因为盗窃罪的对象只能是他人占有的财物 ,而侵 占罪 的对象必须是自己占有或者脱离 占有的他人财物 。所以,一个行为不可能既成立盗窃罪 ,亦成立侵 占 ① ( ) 罪 。 2 同一关系 。符合甲罪构成要件的行为 ,必然同时符合乙罪的构成要件 ;反之亦然 。显然 ,这意 味着两个法条规定的犯罪类型完全相同 ,因而一般不可能存在于同一刑法体系内,但可能存在于国际刑 ( ) 法中。 3 中立关系 。即肯定行为成立甲罪时 ,既可能肯定也可能否定行为成立乙罪 。换言之 ,两个犯 罪类型原本不同 ,但既不是对立关系 ,也不是并存关系 ,二者的联系取决于案件事实 。故意毁坏财物罪 ( ) 与故意伤害罪之间、盗窃罪与故意杀人罪的关系便是如此 。 4 交叉关系 。即甲犯罪类型中的一部分 属于乙犯罪类型 ,但甲犯罪类型中的另一部分并不属于乙犯罪类型 ;反之亦然 。《刑法 》第 130 条规定 的非法携带枪支 、弹药 、管制刀具 、危险物品危及公共安全罪与第 297 条规定的非法携带武器 、管制刀 ( ) 具 、爆炸物参加集会 、游行 、示威罪的关系便是如此 。 5 特别关系 。肯定行为成立此罪 ,就必然肯定行 为同时成立彼罪 。在这种场合 , 由于特别关系实际上是广义概念与狭义概念 、上位概念与下位概念的关 系 ,所以,狭义概念 、下位概念排除广义概念 、上位概念 。例如 ,就合同诈骗罪与诈骗罪而言 ,合同诈骗是 狭义概念 、下位概念 ,一旦行为构成合同诈骗罪 ,就不再认定为诈骗罪 。但可以肯定的是 ,触犯合同诈骗 清华大学法学院教授 、博士生导师 。 ① 至于行为人误以为他人占有的财物是遗忘物而非法占为己有 ,则是抽象的事实认识错误问题 ,也不可能认为该行为同时触犯了盗窃 罪与侵占罪 。