2016年司法考试正确认识商法.pdf

2013 年司法考试正确认识商法 2013 年司法考试的大幕已经拉开。就司法考试而言，商法拥有举足轻重的地位。商法 作为一个相对独立的法律部门或法律学科，有着与其他法律部门与学科不同的特点，同时又 与相邻法律部门特别是民法有着十分紧密的联系，对这种特点的理解对于学好本学科以及取 得理想的司法考试成绩都非常重要。那么，我们如何认识商法呢？下面我就和大家聊一聊这 个问题，希望能对大家 2013 年司法考试的备考有所裨益。 商法是作为民事法律或曰私法的一个大的板块而对待的，即民事法律是由民法、商法、 知识产权法、亲属法等四个相对独立的学科板块组成的，商法的题目集中在民事法律这张试 卷中 （客观题），同时在案例与实例分析题 （主观题）的试卷中也有体现。 一般认为，商法是调整商事贸易关系的法律部门。从本质而言，即依法的性质为标准的 划分，商法属于私法，以对私的权利与利益的保护为本旨，以对商事交易活动提供规则为内 容。尽管商法中的公法成分较多，且有越来越多的趋势，即所谓的商法公法化，这的确也是 商法与民法的一个很大的区别，但商法的性质仍属私法，而非公法，商法与民法共同构成完 整的私法体系。商法与民法有着极为深刻的历史渊源上的联系，先有民法，后有商法，商法 脱胎于民法，民法中的很多制度、原则、精神对商法规范有着直接的适用意义。所以学习商 法、掌握商法，首先要有比较好的民法基础，这是十分重要的。例如，民法中的法律行为制 度、私权制度、代理制度、法人制度、合伙制度、诉讼时效制度、合同制度等，均直接或间 接地存在于商法制度中，构成商法的逻辑与概念基础，且对于整个商法的理论与制度设计至 为重要。当初在朋友的推荐下，通过 q q 8000 86 007 报了独角兽司考网校的全程班，听了钟 秀勇老师讲的民法课，感觉犹如醍醐灌顶，豁然开朗\(^o^)/~大家不妨联系一下学学看，听 说现在加 q 还送课程呢 ！ 但是，商法又不同于民法，不能简单地将商法理解为民法的特别法。商法是商品经济发 展到较为发达程度时期的产物，是经济交易由即时交易、现货交易、小额交易、一次交易、 货物交易、同城交易等形式走向远期交易、期货交易、大宗交易、连续交易、权利交易、异 地交易等形式的结果。事实上，商法的很多制度、原则与精神已经超越了民法，举凡票据法、 保险法、海商法、破产法以及公司法等商法的分支部门，都有着较强烈的专业性、技术性， 难以依据市民社会的一般生活经验与习惯进行推导，例如公司法中表决权的行使规则、股票 的发行与交易规则等，票据法中追索权的行使、法定记载事项的确定、票据的抗辩等，保险 法中的保险利益原则与近因原则、理赔与精算、代位求偿权的行使规则等，破产法中的破产 宣告程序与后果、破产债权的确定、别除权、取回权等，专业性与技术性都很强，如果仅有 民法的基础而不对这些学科有专门的与深入的研习，是很难真正掌握和理解好这些原理与制 度的。这时候独角兽司考网校张海峡老师的风范就可以体现咯 ！O( ∩_ ∩)O 哈哈~ 商法与民法不同的另一个显著特点是，商法是由若干既有一定联系但更有显著不同的分 支部门或分支学科组成，如商法，是由公司法、合伙法、破产法、票据法、保险法、海商法 等相对独立的法律部门组成，这些分支学科或分支部门尽管有一定的相通性，但差异是主要 的，各自的内容基本上都只适用于本学科领域，具有较强的独立适用性与封闭性，并无相对 明显的逻辑脉络将各学科串连起来。 朋友们，商法显然不是民法的 “小弟”，更不是民法的附庸。好好把握商法噢 ！祝大家 2013 年司法考试顺利过关 ！