2016年司考笔记-商经-商法部分.doc

第一章 公司法 第一节 概述 一、概述 个人独资企业、合伙企业、公司是标准的企业法律分类——从投资人所负责任角度。 非人主体：如合伙、分公司、个人独资企业，是主体但无人格。 人主体：自然人、法人。 （一）公司的概念和特征 概念：公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。 特征：公司作为独立法人，必然具备最重要的三独属性： 独立的财产 A股东要转移出资的所有权； B公司都有最低资本限额：有限公司3W，一人公司10W，股份公司500W，上市公司3000W；合伙没有这些要求，因为它不是法人，不要求独立性，出资时不必转让所有权，可以劳务出资，公司则不可。 并且能够以自己的独立的名义享有民事、商事权利 告公司，告法人名义；告个人合伙，告合伙人名义；告合伙企业（商主体），告企业名义。 个人合伙与合伙企业区别：是否登记。 并独立承担民事、商事责任。 A股东责任有限，公司责任独立！表现：a股东对公司外债不负责，b股东对公司亏损不负责；股东只负责出资责任，承担有限责任ltd。 B公司和股东是双重人格，股东是股东，公司是公司，谁也不管谁！因此，公司存在双重征税问题。公司纳企业所得税，股东纳股东的税（自然人、企业、国家）。 （二）公司的分类 1、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司（对应普通合伙企业）、两合公司（对应有限合伙企业）、有限责任公司、股份有限公司。 2、以公司之间的组织关系为标准，可以分为本/总公司和分公司、母公司与子公司。 总分公司的划分，是内部关系的标准，分公司有公司之名，无公司之实；有独立的诉讼地位，缔约能力，但无责任能力。 母子公司的划分，是外部关系的标准，子公司是完全独立的。 二、公司法基本制度 （一）公司合并、分立和变更 1.公司合并 （1）定义：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，各方解散。公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。公司分立其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。　　公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 　　 ①挪用公司资金； 　　 ②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；逃税小金库。 　　 ③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； 　　 ④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； 自我交易 　　 ⑤未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； 竞业禁止 　　 ⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有； 吃回扣 　　 ⑦擅自披露公司秘密； 谐音：“那个呆子竟有秘”。③④⑤是相对禁止 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。归入权 高管：经理、副经理、财物负责人CFO、上市公司董事会秘书和章程规定的其他人员，前四个是法定高管，不能依约定将之排除和剥夺； 法定代表人：董事长、执行董事、经理均可以。 （三）公司财务与会计 1．公司收益分配。 （1）公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司发生年度亏损的可以利润弥补，五年不纳税，之后仍不足的，减资。 总结：利润→补亏→纳税→（税后利润）提法定公积金→提任意公积金（选择性）→分红 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。任意的含义：任意提取 任意支配（三用途） （3）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照股东实缴出资比例分配（分期付款，