经济宪法与经济行政法理论界定3.0.pdfVIP

.经济宪法与经济行政法理论界定 引论 经济公法是公法日益重要的组成部分，它有大量的法律规范构成。其上位的 概念是通说意义上的经济法，即指对经济生活中有重要意义的所有法律规范的总 和。经济法又可分为经济私法、经济公法和经济制裁法，它们具有不同的目标，1 完成不同的任务，具有不同的功能。经济私法调整企业之间、企业和消费者之间、 企业和股份所有人之间存在的法律关系。如商法，公司法，和竞争法等。经济制 裁法规定违反经济私法和经济公法的法律后果。经济私法和经济制裁法在此不作 赘述，主要讲经济公法的相关内容。与经济私法相对应的是经济公法，其常常也 被称为经济行政法或广义上的经济行政法。经济公法有别于经济私法的是，它2 包括所有的调整经济的法律和所有的把国家和其他公权力主体纳入调整范围的 法律规范。所以，作为上位的经济公法包括经济宪法、经济行政法。本文将重点 将经济宪法和经济行政法。经济宪法和经济行政法调整的关系中，一方是各级政 府，另一方是企业和消费者。经济宪法和经济行政法还规定国家是否能够，以及 在多大程度内可以亲自经营公共企业。经济宪法和经济行政法首先在质上保障人 们能够从事法律行为，如果没有经济宪法的话，经济私法就不能正常发挥其功能。 因为只在经济宪法允许的范围内，经济私法才能得到保障。3 一、经济宪法 经济宪法的概念既有社会历史和经济学的属性（宪法的经济理论），也有法 律属性。我们是在法学语境下谈论经济宪法。简单而言，经济宪法学就是关于经 济宪法的系统化的理论。狭义的经济宪法是指“宪法中有关经济生活，特别是经 济制度的条款”；广义的经济宪法是指“从根本上长期调整经济生活的规范的总 和”。4 经济宪法的概念起源于德国的经济法理论，是由该国学者弗兰茨·伯姆最先 提出来的。他把经济宪法定义为一种有关“经济与社会的合作程序”的种类与方 式的综合决定，强调国家主要通过实施经济宪法来实现和保障经济秩序。经济法 学者林克提出，经济宪法是指“国家为了确定经济自由的范围,施行监督或经济 5 统制，所为依据的基本法律原则与宪法规范。” 在德国等大陆法系国家，随着近 代自由市场经济的终结，国家获得了全面干预经济的权力，规范和限制国家经济 权力的经济宪法应运而生。 1 乌茨·施利斯基《经济公法》喻文光译，法律出版社2006年第1页 2 2006 5 乌茨·施利斯基《经济公法》喻文光译，法律出版社 年第 页 3 罗尔夫·施托贝尔，谢立斌译《经济宪法与经济行政法》商务印书馆2008.第5 页 4 罗尔夫·施托贝尔,谢立斌译.《经济宪法与经济行政法》商务印书馆,2008. 第32页. 5 施启扬、苏俊雄:《法律与经济发展》,台湾正中书局1974年版,第74页. 虽然英美法学界不承认经济宪法的存在，但人们可以从其经济学理论中推导 出经济宪法概念。美国经济学家詹姆斯·布坎南等人在20世纪60年代创立公共 17 19 选择学派提出了“宪法经济”的概念。按照这一概念 至 世纪的经济是自由 市场经济,依靠市场自发调节、放任经济自由发展是其显著特征；19世纪末到20 世纪70 年代的经济是政府统制经济，其特点是国家权力广泛扩张、政府全面干 预经济生活；未来的经济应当是宪法经济，即在宪法规范下市场机制与政府干预 相协调的混合经济。比较而言德国法学家虽然也承认作为原理、原则的经济宪法 的存在，但他们的经济宪法主要是一个实证性的概念是指确认个人经济自由、约 束政府经济权力的根本法规范；美国经济学家的宪法经济更多地是一个规范性概 念，是指宪政过程的经济原理、原则或观念，同时学者们也承认调整经济活动的 根本法规范的存在。 我国学者赵世义提出，经济宪法就是按照市场经济的原理和规律确立起来 的，保障公民经济权利与自由、制约国家经济权力的根本法规范，以及据此形成 6 的宪治经济秩序。张千帆则将经济宪法理论浓缩为一句话：“最小政府的法理学” 7。吴越特别指出了经济宪法学之“经济宪法”与被誉为“经济宪法”的反垄断 法的区别。8 综上所论，经济宪法就是按照市场经济的原理和规律确立起来的，保障公民 经济权利与自由、制约国家经济权力的根本法规范，