环境保护中的软法治理与研究.pdf

内 容 摘 要 环境法发展日新月异，而环境保护的效果却越来越让人担忧，这 也许是环境法学者始料不及的。传统的环境保护采取的硬法治理模 式，在日益复杂的环境保护形势面前日益暴露出其弊端，而软法治理 模式强调国家与社会共同治理，有助于高效应对环境问题，并能够实 现更广泛的公众参与。正如回答4的平方根是±2而不是2一样，对 环境保护中的软法治理的研究也许可以为环境保护目前的困境提供 一丝线索。 本文首先阐述了国内外软法研究的现状以及环境保护中软法治 理的意义，进而对环境保护中软法治理进行界说，界定其概念、特征 与范围，然后从环境保护、环境保护法学与软法治理之间的关系探讨 环境保护中软法治理的价值，并通过对环境保护中软法治理的域外经 验及启示的探讨，得出软法治理在中国环境保护中的模式，最后指出 环境保护需要提升软法治理的理性。 关键词：软法；软法治理；硬法；硬法治理；环境保护 河海大学硕士论文 环境保护中的软法治理研究 、寸p己 一、导论 (一)国内外研究现状 软法作为社会规范，从国际到国内，早已产生，随处可见，在公共的、私人 的活动领域，实际地发挥着重要的作用。近来，随着世界范围内国家管理的衰落 与公共治理的兴起，由于全球化和国际组织的推动，特别是欧盟对软法的实践和 推行，软法及其所代表的相关现象也引起了学术界的兴趣。 软法在英文当中被称为softlaw，作为与hardlaw的对称性概念而存在， 最先使用于国际法研究领域。在上世纪中期，在国际法领域中产生了与传统的 ‘‘hard 1aw，典型的 1aw”性质不同的另一类法律，西方法学家称其为“soft “soft law有1974年联合国大会通过的《各国经济权利和义务宪章》等。①国 际法著作中经常提及“软法这一概念，比较法著述中也有“软法”的术语，比 如研究欧盟法时软法已成为一个基本分析工具。 在国内领域，最早涉及软法研究的在国外主要有美国“伯利克学派代表 人物塞尔兹尼克，他在1973年发表的“关于现代社会与回应型法”的讲演中部 分涉及了软法的概念。最近二十年，软法现象在国内法领域大规模涌现，促使更 多学者来关注和研究软法。美国、加拿大、意大利、瑞典、瑞士、英国、荷兰、 德国及日本、澳大利亚等国家的学者近年来对软法现象的研究逐步兴起，设立机 构，举行研讨，著书立说，大都肯定了软法在公共治理中的地位和作用。而且， 硬法、软法混合理论在欧洲许多国家也在兴起。 就我国国内研究而言，软法的研究主要已经经历了三个阶段：1．国际法学 的研究。据梁剑兵博士考证，在中文文献中最早查寻到该词的出现年代是1983 年，在李泽锐的《略论国际经济软法与建立国际经济新秩序的斗争》(载《法学 研究》1983年第6期)一文中。王铁崖教授1995年主编的《国际法》教材应是 最早提及软法概念的教材，书中将软法定义为在严格意义上不具有法律约束力、 但又具有一定法律效果的国际条文。尔后，也有零星的关于软法研究的国际法方 面的论文。2．国内法学的起步研究。对软法现象进行有组织有系统的研究开始于 北京大学法学院开设软法课程，同年成立北京大学软法研究中心，进行国内外软 。梁剑兵：《“软法律论”论纲一对中国法治本土资源的一种界分》，‘软法与公共治理》，北京大学出版社 2006年版，第331页。 河海大学硕士论文 环境保护中的软法治理研究 法资料的收集、整理和翻译工作，举办一系列软法研讨会，如“软法与公共治理” 理论研讨会等，并开展大量的实证研究和专题研究，研究范围涉及食品监管、工 商行政和环境保护等领域。2006年6月，罗豪才教授主编的《软法与公共治理》 一书编辑出版。此书从多视角、多层面对软法问题加以全面探讨，特别是软法与 公共治理的关系，软法的机制、软法的价值等问题，进一步推动了国内软法研究 的发展。3．国内法学的深入研究。经过两年多的研究、探讨，软法现象得到了国 内法学学者越来越多的关注，越来越多的学者参与到软法研究中来，并发表一批