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2011年指南针司考综合提高阶段讲义 ——民总、侵权、婚姻与继承 张 翔 串讲点1：法律事实与法律关系 民事法律事实　　　　　　　 民事法律关系（权利、义务内容） 一、含义 两者关系：法律事实，是引起法律关系产生、变更、消灭的原因 法律事实：具有民法意义的事实 法律关系：具有民事权利义务内容的关系 【2007－51】下列哪些情形构成意思表示？ 　　A．甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒 　　B．潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元 　　C．孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某 D．何某向一台自动售货机投币购买饮料 甲手机专卖店门口立有一块木板，上书假一罚十四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其假一罚十的承诺。关于本案，下列哪一选项是正确的？1、自然人（含个体工商户、承包经营户） 2、法人人因侵权行为致死自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害死者的配偶、父母和子女其他近亲属告。不得让与或者继承。赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿或者赔偿权利人已经向人民法院起诉侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理买受人以出卖人与第三人恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。房钱即早离开旅馆去车站，旅馆服务员见状揪住他不让走，并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由，我要告你们旅馆，耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定?　　　　　　　　A．属于侵权，系侵害人身自由权　　　　　B．属于侵权，系积极侵害债权　　　　C．不属于侵权，是行使抗辩权之行为　　　　D．不属于侵权，是自助行为 公司 出资人——————出资企业 债务 非法人组织 【2008-2】德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。由于决策失误，德胜公司在中国欠下700万元债务。对此，下列哪一选项是正确的？二、宣告死亡的要件、后果与撤销——与宣告失踪的比较 宣告死亡的要件 下落不明 考点：期限（A一般：4年；意外：2年；——次日，战争结束之次日； B、意外，有关机关证明不能生还） 比较：宣告失踪——下落不明满2年（一般情况；国外无法联系）；——次日，战争结束之次日； 利害关系人的申请 考点1：申请顺序【（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；（四）其他有民事权利义务关系的人】 考点2：顺序意义：前顺序不申请 后顺序不得申请 （注意：不是“同意”或“不置可否”） （注意：不是“同顺序”） 比较：宣告失踪——配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。——没有顺序性 法院公告——考点：期限（住所地基层法院：一般、意外——1年；意外、证明——3个月） 【民诉168】 比较：宣告失踪——住所地基层法院；3个月 　　（4）死亡时间：判决宣告之日——考点：继承开始的时间 比较：宣告失踪——判决宣告之日 宣告死亡的后果【民通25】【民通意见36、37】——婚姻终止；继承开始 考点：与事实不符：宣告仍然有效；宣告与事实冲突：以事实为准 人身、财产仍受保护 签订合同有效 订立遗嘱有效——效力高于住所地之法定继承 比较：宣告失踪的后果 1、诉讼离婚中应准予离婚【婚姻法32】 2、设立财产代管人 　　（1）财产代管人的范围（无利害关系的近亲属——监护人——有关机关）【民通意见30】 　　（2）财产代管人的职责（地位——自己名义起诉、应诉） 宣告死亡的撤销【民通25】【民通意见37、38、39、40】 财产关系：被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。依照继承法利害关系人隐瞒真实情况他人被宣告死亡取得其财产应返还原物及孳息。比较：宣告失踪的撤销——报告代管情况，移交财产 串讲点3：“内外有别”规则 合伙人责任 【2009-2】王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的？