博客侵权.docVIP

论博客侵权的相关法律问题 王勇 [摘 要] 近年来，博客侵权案件不断增多，并引起了社会各界的广泛关注。由于我国尚未对博客问题作出专门的立法规定，在发生博客侵权案件时，经常在性质认定、责任承担等方面发生严重分歧。这对于依法规范博客行为、保护当事人的合法权益、惩治违法行为人等都产生了不良影响。本文主要探讨博客侵权问题，对博客侵权的现状、博客侵权的构成要件、博客侵权的司法认定、博客侵权民事责任之承担等作了初步探讨，以期对博客侵权及其立法规制有所裨益。 [关键词] 博客 侵权要件 司法认定 损害赔偿 法律的发展相对于社会的发展往往显得那么滞后。但法律所调整、保护的对象却是随着社会的不断发展变化而不断涌现新潮和完善的，这也是法律不断发展、修正的源泉。“博客”这一名词在三年前对于绝大多数中国人来说都是陌生的。然而，随着网络的普及以及迅速发展，博客已经被人们所熟知和广泛利用，成为网民表达个人思想的虚拟场所。但是一系列社会和法律问题也随之而来，博客侵权案件不断涌现，就是其中的一个重要问题。当前，我国尚未对博客问题作出专门的立法规定。针对立法的缺陷，法学界存在以下观点：（一）尽快立法说；（二）先发展后立法说；（三）反对立法说；（四）调和折衷说；（五）现有法规足够用说。笔者认为，现有侵权法律框架还是能够延伸到规范博客侵权中来的，利用现行法律可以解决某些博客侵权问题；但是，对于纷繁复杂的博客世界来说，毕竟有些问题具有特殊复杂性。深化博客侵权问题研究，出台一些专门的网络法律法规以规范博客行为，还是非常必要的。 一、博客的发展现状和博客侵权问题 随着互联网技术的不断革新，互联网的衍生物也发生着不断的变革，博客便是眼下最为流行的互联网衍生物之一。博客，即网络日志(blog或Web log)，就是一种可以用免费的叫做Blogger”的网络软件创造的在线日记，此一Blogger软件是Napster之后出现的最为有趣的互联网应用。它使得网页的创建和更新更为容易；更重要的是，它令网上交流以一种最为个人化的形式出现。网络日志的简单定义就是，一种表达个人思想和网络链接，内容按时间顺序排列，并且不断更新的出版方式。博客从不孤立出现，在浏览日志的时候，你很快会意识到它们构成了网络社区――尤其是那些关系紧密的社区――的基础交流平台。社区内的人利用分享彼此的生活。清华大学、社科文献出版社联合发布的年《传媒蓝皮书》年中国的博客规模将超过万，年将有可能接近１亿。新媒体由所有人面向所有人进行的传播(communications for all，by all)种表达个人思想和网络链接，内容按照时间顺序排列，并且不断更新的出版方式。撰写和发布的日志在一定程度上又带有传播的功能。（二）隐私非法披露型，典型案例是杨恭如周海媚红斑狼疮事件（三）内容违反公序良俗型，典型案例为木子美在博客上发表其性经历事件。（四）财产侵害型，典型案例是美国Bic笔开车锁事件纵观已发生的博客侵权案件，主要以人身利益攻击型和隐私非法披露型为主。本文也将重点围绕这两个类型展开论述。至于内容违反公序良俗型和财产侵害型博客侵权，以及博客侵权可能带来的行政责任或刑事责任问题，因其有诸多特殊性，笔者将另文论述。 二、博客侵权行为之构成 博客侵权，包括博客写手的侵权和博客网络服务者的侵权。但是，博客网络服务者侵权与否，是以博客写手是否构成侵权为前提的——如果博客写手并不构成侵权，博客网络服务者势必不构成侵权；如果博客写手构成侵权，则应进一步审查博客网络服务者是否构成侵权。 （一）博客写手侵权行为之构成 传统大陆法系侵权法理论认为，侵权责任的构成要件是指承担一般侵权责任的各种作为必要条件的因素。而归责原则对侵权责任的构成要件又起决定性作用。行为人的主观心理状态是决定博客评论是否构成侵权的极为重要的因素——网络博客评论是遵循客观真实性原则还是虚构或捏造事实，是正当评论还是进行侮辱诋毁，是无意泄露隐私还是恶意披露隐私等，都取决于行为人的主观心理状态。基于该认识，笔者认为，博客侵权之归责原则应当采过错责任原则，而不适用无过错责任原则。 笔者认同这样的观点：“判断博客侵权的标准，也无需探索新的构成要件，传统侵权法上的侵权构成系统仍然在博客侵权上存在适用空间。”当然，博客侵权在符合一般侵权构成要件的条件下，仍有其特殊性。笔者认为，探讨一般侵权构成要件在博客侵权上具体适用，仍然是非常必要的。 第一，博客写手在主观上应具有重大过失。侵权法中的过错“不象罪过那样再分成直接故意和间接故意、疏忽大意和过于自信的过失，而只能把过失分为重大过失和一般过失”。“如果行为人在极不合理的程度上疏忽了交往中应有之谨慎，未采取任何人在特定情形下都会采取的措施，体现出严重的不以为然（漠不关心），即对极其简单和思之即然的问题亦未加以思虑，出现超常的错误，未施加‘