《1商法总论》.docVIP

商法学 需要准备的法律、法规 1、《公司法》（2005.10.27修订） 2、《保险法》（2009.2.28修订） 3、《公司登记管理条例》（2005.12.18修订） 4、《公司法司法解释（一） （二）（三） 》（2006.4.28，2008.5.12，2010.12.6） 5、《票据法》 （2004.8.28修订） 6、《破产法》（2006.8.27） 第一编 商法总论 第一章 商与商法 一、商的概念 1、商的含义 一般常识的商:就是买卖 经济学上的商:指以营利为目的，直接媒介财货交易之行为。换言之，商即介于农业、工业等生产者与消费者之间，直接媒介财货交易、调剂供需，而从中获取利润之行为。 商法上的商 2、法学意义上商的种类 （1）固有商 直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”。（流通领域） 如：交易所交易、买卖商交易、证券交易、票据交易、海商海事活动等。 学说中又将其称为“第一种商” （2）第二种商 间接以媒介货物交易为目的的营业活动，它实际上是某种辅助固有商营业得以实现的“辅助商” 。 （商事中介，如代理等） 如：货物运送、仓储、代理、行纪、居间、包装等。 学说中又将其称为“第二种”商。 （3）第三种商 虽不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。 （金融和生产领域） 如：银行、融资、信托、承揽、制造、加工、出版、印刷、摄影营业。 学者又称为“第三种商”。 （4）第四种商 仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业活动。 （服务业） 如：广告宣传、人身与财产保险、旅馆服务、饭店酒楼、戏院舞厅、娱乐营业、信息咨询等。 此种商事营业活动与固有商的联系已经非常间接，学者称为“第四种商”。 法律意义上的“商” 是指一切营利性营业活动和事业的总称。 是指以营利为目的，直接或间接沟通商品生产者与消费者之间的媒介行为或与商品的流通有关的行为。 即凡是在商品生产者与消费者之间起媒介行为及有关的行为的都属于“商”的范围。 在法学上判断商的标准有两个方面： 第一，经营 经营有两个要素： （1）是否以营利为目的（商的内在蕴涵） 以营利为目的 （与盈利、赢利不同） （2）是否是营业行为（商的外在之表现） 以营业为行为 【所谓商或者商事，是指一切以营利为目的的营业活动的总称。】 经营就是以营利为目的的营业行为。 第二，商事登记 活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。 3、我国商的范围 《企业法人登记管理条例实施细则》第2条、第3条 第2条? 具备企业法人条件的全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、联营企业、在中国境内设立的外商投资企业（包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业）和其他企业，应当根据国家有关规定，按照下列所属行业申请企业法人登记:(一)农、林、牧、渔、水利业及其服务业；(二)工业；(三)地质普查和勘探业；(四)建筑业；(五)交通运输业；(六)邮电通讯业；(七)商业；(八)公共饮食业；(九)物资供销业；(十)仓储业； (十一)房地产经营业；(十二)居民服务业；(十三)咨询服务业；(十四)金融，保险业；(十五)其他行业。 第3条?实行企业化经营、国家不再核拨经费的事业单位和从事经营活动的科技性社会团体，具备企业法人条件的，按照第2条所列行业或者下列所属行业申请企业法人登记:(一)公用事业；(二)卫生事业；(三)体育事业；(四)社会福利事业；(五)教育事业；(六)文化艺术事业；(七)广播电视事业；(八)科技研究事业；(九)技术服务事业。 二、商法的概念 1、商法概念的分类 ① 形式意义上的商法 实质意义上的商法 ② 广义商法（国际∪公法） 狭义商法（国内∩私法） ③ 古代商法 近代商法 现代商法 ④ 大陆法系商法 英美法系商法 ⑤ 商事主体法 商事行为法 2、商法的概念 ◆民商分立的立法模式 §客观主义模式（法） §主观主义模式（德） §折中主义模式（日） （1）客观意义上的商法 指商法以商行为为中心来构造商法典，认为商法调整的是各种商行为，商法实际上是商行为法。 客观意义上的商法为1807年《法国商法典》所采取。 第1条规定：任何人均有在法国从事商事活动的权利。 第2条对商事活动的范围作出界定，明确列举了各种类型