略论代位权诉讼.pdf

摘 要 我国合同法是在总结国内长期司法工作经验并吸收西方国家特 别是大陆法系国家合同法理论的基础上制定实施的，其中的一些法律 规则诸如合同保全制度首次被我国法律所采用。这些制度一方面丰富 和完善了我国的合同法律体系，另一方面又因缺少实务经验的依托而 在理论上产生了颇多分歧，实践中也欠缺一定的可操作性。其中表现 最为明显的就是合同保全制度中的代位权制度及由此产生的代位权 诉讼制度。 本文共分四章对代位权诉讼制度的相关问题进行了论述，具体 为：首先对代位权诉讼进行了概述，其中对作为代位权诉讼实体法依 据的代位权进行了论述，并重点分析了我国代位权诉讼制度对传统民 法的“入库规则”理论的突破。其次，在第二章中，对代位权诉讼中 的当事人问题进行了论述，重点分析了债务人在代位权诉讼中的特殊 地位及其权限。在接下来的第三章中，对代位权诉讼制度中的诉讼标 的问题及其与既判力的关系问题，进行了系统的论述，并对其中争议 性较大的问题提出了笔者的观点。在最后第四章中，笔者对当前我国 代位权诉讼实践中存在的诸如代位权诉讼案件的管辖等问题进行了 分析并对如何完善我国代位权诉讼制度提出了一定的建议。 关键词： 代位权 代位权诉讼 诉讼标的 当事人 建议 2 略论代位权诉讼 （提 要） 比较于传统民法上的代位权理论，我国关于代位权制度的法律规 定有其独特之处，突出表现在突破了传统民法代位权理论中的“入库 规则”。代位权的行使及保护须通过代位权诉讼来实现，代位权诉讼 牵涉了三方当事人，即债权人、债务人和次债务人；两重法律关系， 即债权人与债务人之间的权利义务关系和债务人与次债务人间的权 利义务关系。比较普通的民事诉讼，其关系的错综复杂不言而喻。由 此，我国代位权制度的独特性加上代位权诉讼本身的复杂性导致了我 国代位权诉讼在当事人适格、诉讼标的、既判力范围等问题上均产生 了不同于别国代位权及代位权诉讼制度的显著特点，确有研究之必 要。 （一） 传统的民法理论认为，债的保全制度中的债权人代位权的行使有 裁判方式和迳行方式两种。根据《中华人民共和国合同法》（以下简 称《合同法》）第 73 条的规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对 债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求，以自己的名义代位 行使债务人的债权”可知，在我国，债权人行使代位权，是以自己的 名义向人民法院请求，所以，我国代位权的行使只能以诉讼方式进行， 这样的诉讼便称为代位权诉讼。因此，所谓代位权诉讼是指取得代位 权的债权人以自己的名义向次债务人主张债务人的权利而提起的诉 讼。根据相关法律规定，代位权诉讼具有以下特征：1、原告是依法 取得代位权的债权人（代位权人）。2、以次债务人为被告。3、诉讼 中包含两重法律关系，即：债权人与债务人的代位权关系及债务人与 次债务人的权利义务关系。4、原告请示法院加以确认和保护的是债 务人（被代位人）对次债务人享有的具有金钱给付内容的到期债权。 5、诉讼产生的实体法效果直接归于债权人。 依据合同相对性原则，债是在当事人之间产生的特定的权利和义 务关系，当事人之外的第三人不具有债务履行义务，债权人也无权请 求第三人履行其债务人的债务。这说明，我国代位权及代位权诉讼制 度的设立不仅在实体法上突破了传统民法合同相对性原则，突破了债 务履行的相对性原理，而且在程序法上突破了民事诉讼中对原告资格