法律移植中的本土化建构___以南京国民政府婚姻法为视角.pdf

摘 要 南京国民政府处于中国社会的转型期，外部有西方列强的强大压力，内部有维持其 统治的政治要求，南京国民政府迫切需要有一部建立在民主、自由、平等等现代观念基 础上的婚姻法，以便其能以一个开放形象来区别于以往的统治者，南京国民政府的婚姻 法在此基础上应运而生了。然而婚姻法不同于其他的法律领域，它与一国已有的婚姻传 统文化密切相关，在婚姻法的立法过程中，如何进行法律移植的选择，如何协调法律移 植与本国传统婚姻法律文化的冲突变得更为重要。 首先，从南京国民政府婚姻法制度导向上来看，在立法形式上，婚姻法表现出来的 是近代化的平等、自由，然而在法律内容上，婚姻法依旧保留着传统的婚姻法律精神， 这从南京国民政府婚姻法的几个主要婚姻制度上看得出来。在婚约制度、结婚制度、夫 妻财产制度和离婚制度的立法过程中，法律移植和对传统文化的继承一直都贯穿于其 中。 其次，南京国民政府的立法者之所以选择这样的立法方式——既不是照搬照抄西方 的法律条文，也不是全盘继承传统婚姻法律文化，究其原因主要是因为本土法律文化与 法律移植的相互影响。本土法律文化对法律移植的影响主要包括法律知识的地方性对法 律移植的影响、本国所处的社会历史环境对法律移植的影响、外来法与本国法的异同对 法