司法考试论述题理论要点归总(论文资料).docVIP

司法考试论述题理论要点归总 　　编者前话：司法考试的卷四论述题分值很高，许多考生为此感到很迷茫，特别是理论的知识点非常多。小编把司法考试论述题的理论要点给大家归总了一下，方便记忆。 　　一、 法律制定的基本原则 　　法律制定也称法的创制或定法，是指有定法权的国家机关或经授权的国家机关，在法定的职权范围内，依照程序制定、补充、修改和废止法律或其他规范性法律文件以及认可法律的一项专门性活动。 　　法律制定的基本原则 　　1. 合宪性和法制统一原则 　　合宪性原则指法律制定必须符合宪法的精神和规定，包括立法主体的合宪性内容的合宪性和程序的合宪性。 　　（1） 主体的合宪性指法律制定主体都必须有宪法赋予的权利，其制定的内容必须是属于该职权范围，不能越权制定法律。 　　（2） 内容的合宪性，指法律制定出来的内容要符合宪法原则、宪法精神和宪法具体规定不得有同宪法原则、宪法精神、宪法规定相违指相冲突、相抵触的内容。 　　（3） 程序的合宪性、制所有法律制定过程都要依照法定程序进行。程序是民主的体现之一，是保证法律得到正确制定的有效措施。 　　法制统一原则是立法合宪性原则的继续，它要求立法机关所创设的法律应内部和谐统一，做到整个法律体系内各项法律、法规之间的衔接合相互一致、相互协调。 　　（1）必须统一立法尺度，一切法律制定都必须以宪法为根据，不能违背宪法，地方性法规不能与中央法规相抵触。 　　（2）应注意各个部门法之间的相互补充合相互配合，但又要防止重复。 　　（3）应避免不同类别法律规范之间的矛盾或同一类法律规范之间的矛盾。 　　2. 科学性和民主性原则 　　科学性原则 　　（1）首先表现为它的理性化方面，法律本身是人类理性化的产物，理性化是立法的基础性和根本性要素，是科学原则的具体体现。 　　（2）立法的科学性原则还体现合理化，合理化更进一步体现了科学性原则。 　　（3）立法的科学性原则第三个体现就是主管符合客观。法律既不是一种纯粹主观的现象，也不是一种纯粹客观的事物，法律是一种主观同客观、理性和经验相结合的产物 　　民主性原则 　　（1）指有在一个民主的法律体制内，才能为全体公民提供一个平等的享受权利和履行义务的权利机制，保证公民在立法上和司法上一律平等的法律地位实现其平等权利。 　　（2） 民主可以为公民提供自愿表达愿望和意志的机会，自愿地从事在法律规定和允许的范围内作为和不作为的事项。 　　（3） 一个体现民主原则的立法体制可以最大限度的发挥公民及法人的自主性，充分行使其自主决策、自主经营、自主发展等的主权。 　　3.稳定性、连续性、适时性相结合原则。?? 法律稳定性是法律的生命之源，法律惟其稳定才有效力。 　　法的稳定性和连续性是指法律一经制定和颁布，必须保持其严肃性和权威性，决不能随意修改、中断、废弃；在修改、补充或制定新的法律时应保持与原来法律的承继关系。 　　适时性原则，就是指一个国家的法的制定必须不断顺应发展和时代变化，及时地、实施的根据这种变化，去制定出符合时代需要的法律。法律总是反映发展着、变化着的各种社会需求法律的每一步发展都深深的根植于这种社会需求指上。 　　二、热点跟踪 　　案情：哈尔滨市机场路高速公路一收费站因30元问题“扣留”正在执行急救任务的120急救车，导致一名危重病患者因被延误近一个半小时的救治时间而不治身亡事件。 　　以上报道引起了很大反响，人们把矛头集中到了有关工作人员的冷漠、渎职和不尊重生命等方面。随着报道的日益深入人们逐渐意识到悲剧的发生与其中的一些法规、文件之间的冲突不无关系。 　　120急救中心的依据是黑龙江身物价局交通厅、财政厅于03年6月下发的红头文件《关于对120急救车免征车辆通行费的通知》。 　　哈尔滨机场专用路有限公司坚持收费并实施处罚的依据时《哈尔滨机场专用高速公路机动车辆通行费征收管理办法》发文机关同是黑龙江省物价局交通厅，但该文件没有赋予120救护车免费的待遇。 　　显然两个红头文件在收费对象上存在着冲突。 　　但《哈尔滨机场专用高速公路机动车辆通行费征收管理办法》本身也是和其他国家法规存在冲突，其与部门规章——交通部、财政部下发《贷款修建哈尔滨机场专用高速公路规定》不一致，而且也与我国于1996年实施的行政处罚相抵触——其竟然赋予了经营性企业的行政处罚权。显然，有关部门没有遵守下位法必须服从上位发的定发原则和精神，没有考虑到整个法律法规之间的整体性、和谐性和连续性。 　　近年来，这种部门规章、地方性法规与国家法律法规之间互相冲突、彼此打架现象时有发生。从根本上说，这和一些立法主体上立法技术上的粗糙、相关法规审查机制的不利存在着直接关系。这种冲突不仅会客观上造成法律运用成本的增加，严重损害政府和法制的权威，而且也会极大地损害法律本身的信誉以及民众对法律的信仰。 　　在立法上