“新兴（新型）权利法律问题研究：生育权及相关人格权益法律问题”专题——权利视野下的代孕及其立法规制研究.pdfVIP

第 55卷 第 4期 河南大学学报 (社会科学版) Vo1．55 No．4 2015年 7月 JournalofHenanUniversity(SocialScience) Ju1．2015 “新兴(新型)权利法律问题研究： 生育权及相关人格权益法律问题”专题 编者按 ：随着社会发展进入全新阶段 ，人类权利 的演进也 出现 了某些新 的特征和新 的类型，传 统和现代理论用以思考权利 问题的方法面临着挑战：一系列跨越各部 门法藩篱、具有鲜明综合性特 征甚至境遇性特征的权利类型不断涌现，对权利予以保障和规范不再是单一部 门法所能应对的事 项。为此，必须结合宪法、民商法、刑法、环境法等多学科 、综合性的认识路径和规范手段 ，对这些新 兴或新型权利在概念和理论上予以把握 ，在实践 中加 以应对。基于这一认识，本刊与 《法学论坛》 《求是学刊》《学习与探 索》《北京行政学院学报》《苏州大学学报 》(哲学社会科 学版)于2014年 12月 在苏州大学联合举办了首届 “新兴(新型)权利与法治中国”学术研讨会 。为了充分体现这次学术研 讨会的研 究成果并推动权利问题 的纵深研 究，我刊与其他五家期刊在 2o15年共 同推 出“新兴 (新 型)权利法律 问题研究”专栏。本刊上期 隆重推 出 《宪法环境权的规 范解释 》《“司法中心”环境权理 论之批判》两篇佳作，本期继续刊载另外两位中青年学者 以“生育权及相关人格权益法律问题”为主 题的两篇文章，就生育权的相关问题展开争论，以飨读者 。同时，欢迎学界和业界广大学者、专家共 同参与这一研 究，欢迎来稿批评或参与讨论 。 权利视野下的代孕及其立法规制研究 刘 长 秋 (上海社会科学院 法学研 究所，上海 200020) 摘 要 ：权利只有在得到法律认 同和许可的情况下才能够发挥其现实意义，就此而言，人们在 一 般意义上所探讨的权利其实是指法律权利 。从权利的视角来看，禁止代孕并不构成对委托代孕 者生育权 以及代母身体权的侵害，相反 ，它恰恰是法律为以上两种权利设置的合理边界 。支持代孕 的权利说具有难以克服 的理论缺陷，不足 以成为代孕合法化 的理 由。我 国现行立法对代孕采取 了 完全禁止的规制模式，但在禁止的力度上却比较微弱，这成为代孕在我 国禁而不止的最主要原 因。 为更好地规制代孕，应 当提升我 国代孕规制的立法效力层次，并在刑法 中增设代孕犯罪。 关键词 ：权利 ；代孕 ；立法规制 中图分类号 ：D901 文献标识码 ：A 文章编号 ：1000—5242(2015)04—0001一O8 收稿 日期 ：2015一O1—30 基金项 目：中国法学会部级项 目“代孕规制的法律问题研究”ECLS(2O13)D109~阶段性成果；国家社科基金项 目“人类辅助生殖法律制度 比较研究”(12BFX113)阶段性成果 作者简介 ：刘长秋 (1976一 )，男，山东莱芜人 ，上海社会科学院法学研究所研究员，山东省高校证据鉴识重点 实验室兼职教授 ，法学博士。 1 人工生殖 ，又称辅助生殖 ，是利用现代医学的最 一 、 作为本文研究视角的权利 新成果 ，用人工的手段替代 自然生殖过程的一部分 或全部。① 人工生殖技术的诞生开始将人类 自身的 权利是法学研究中的一颗璀璨明珠。尽管作为 繁衍推入 了一个可以人工操控的时代，作为 21世纪 明确的法学概念 ，权利的正式使用只有 300余年的 生命科学 中最受瞩 目的前沿领域 ，人工生殖通过各 历史 ，但它却是整个法学研究中最为核心的一个概 种医学手段帮助不孕症患者实现为人父母 的梦想 ， 念。可以说 ，在法学领域 ，几乎没有任何词汇能够像 使繁衍后代不再受疾病、年龄和生存与否的限制 。② 权利这样引起了一代又一代法学家的普遍兴趣和激 同