(朱慈蕴)公司治理视角下的法律风险防范-精.pptVIP

公司治理视角下的法律风险防范 清华大学法学院 朱慈蕴 法律风险是指：基于法律规定或者合同约定，由于企业外部环境及其变化、企业内部治理因素以及企业及其利益相关者的作为或者不作为导致的不确定性，对于企业实现目标的影响。 一、什么是法律风险 法律风险实质上是一种以法律形式体现的企业的商业风险 企业管理 1.法律风险的广泛性 2.法律风险造成结果的强制性 3.法律风险具有伴生性 4.法律风险具有可测性 法律风险的特点 首先，法律风险发生的内因是人祸，外因只是条件 其次，完善公司治理就是从内因出发，堵塞公司内控的漏洞，防范法律风险 再次，公司治理的完善存在于公司的一生，应当从公司设立时抓起，将法律风险防范于未然 法律风险管控的核心在于公司治理的完善 二、良好公司治理的基础源于公司设立阶段 （一）认识公司 为什么要设立公司？ 公司是一个独立的法人：含义？ 公司成为独立人格的条件 公司作为拟制人怎样进行意思表示？ 公司法人的意义 关注公司的种类 1、认识公司的法律特征 公司的一般特性 与公司打了一辈子交道，你是否真的了解公司？ 法人性 社团性 营利性 存续性 2、不同种类公司的特殊性 有限公司的股东人数限制、股权转让限制等应对：核心----股东之间能合作或者和谐，公司才能长治久安 封闭的股份公司融资便利、人数可达200人，但有限公司对小股东的保护措施并不当然适用 上市公司的公开性、公众性，要求其公司治理在制度上强制规管多，信息披露义务重 公司集团的特殊性不容小觑，母子公司或姐妹公司结构将单一公司的优点与避害数倍放大 在公司集团内部，公司之间的关系有： 总公司和分公司 总公司是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构；分公司是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。 母公司和子公司 母公司是指拥有其他公司一定数额的股份或根据协议，能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司；子公司是指一定数额的股份被另一公司控制或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司。子公司具有独立法人资格 。 （二）认真起草公司章程至关重要 公司章程的性质 公司章程的条款分类 公司章程与发起人协议 公司章程与股东协议 公司章程的自治边界 （三）怎样应对进一步放松资本管制的公司制度 没有法定最低资本额与公司必要的资本 全面认缴制是否触动了公司资本发行制度 公司出资的种类依然没有改变 股东出资瑕疵的责任归属 股东承诺出资的意义 公司成立后股东可以随意减资吗 三、公司运营中公司自治与法律规制的协调有利于降低法律风险 （一）公司的意思表示 公司意思表示与自然人意思表示有何不同？ 公司意思表示的机关：股东会V董事会 股东会的程式规则 董事会的程式规则 公司代表人的地位和权限 （二）公司的特殊行为之风险 公司担保行为：16条 公司转投资行为 公司借贷行为 公司回购行为 尽量通过公司章程对公司特殊行为予以控制 转投资的限制 公司以股东投资所形成的法人财产再作其他投资时为转投资，各国立法大多对公司转投资从以下两方面加以限制：（1）公司不得成为无限责任股东或合伙成员的限制；（2）公司转投资总额比例的限制。这两方面我国都已突破。 借贷的限制 借贷的限制是指限制或禁止公司将其资金借贷给股东或他人使用。公司随意将资金借贷给股东或他人，必将损害公司的资本结构和投资人的权益，故各国公司法大多对此加以限制。我国的限制(115、148) 担保的限制 我国公司法的规定（16、121、148）。 公司回购 根据公司资本维持原则的要求，大多数国家公司法对回购自己股份采原则禁止，例外允许的做法，只是例外允许的范围逐渐扩大。 我国公司法第142条规定了四种场合： 1、因减资而回购； 2、因与持有本公司股份的公司合并而“回购” 3、因异议股东行使回购权而回购； 4、因奖励本公司职工而回购（股票期权） 公司持有自己股份不得享有表决权和分红权 （三）公司的资本运营与融资 对公司股东未缴纳出资的催缴 公司融资的路径：股票V公司债 怎样看待股份公司溢价发行的资本 公司的分配 四、完善的公司治理是化解法律风险的核心 （一）公司股东的权利与义务 股东资格的获得：名义股东V实质股东 股东权利的类型 控制股东的诚信义务 中小股东的权利救济 揭开公司面纱的风险 控制股东的义务与中小股东的权益保护 股权结构安排是根本基础 股东之间利益平衡是我国公司法十分关注的问题，实