第7章债的保全与担保-精.pptxVIP

第七章 债的保全与担保 第一节 债的保全 一、概述 （一）概念：债之关系中，债权人对于债务人责任财产的维持。 （二）特征： 1、旨在保全债务人责任财产的充实 2、弥补债权相对性的不足 3、债权的对外效力的表现 4、债权的自我保护——普通担保 ;二、代位权 （一）概念：债务人怠于向次债务人主张到期债权，也未向债权人履行其到期债务时，债权人依法享有的、向次债务人主张债务人所享有之债权的权利。;4、有损债权 到期不履行，即构成“有损债权” 举证责任倒置 5、债务人所怠于行使的到期债权，非专属于债务人自身的债权 ——专属于债务人自身的债权包括： （1）以特定家庭身份为基础的请求权； （2）以特定社会身份为基础的请求权 （3）以个人劳动所生的请求权 （4）以个人身体遭受伤害所生的请求权，即人身伤害赔偿请??权;（三）代位权的行使 1、起诉方式 （1）诉讼当事人： 原告：债权人（以自己名义）； 被告：次债务人； 第三人：债务人（原告未列，法院追加） （2）管辖法院：次债务人所在地人民法院 2、代位权诉讼主张的范围——两个债权额，就低不就高 3、行使代位权的后果 （1）行使代位权的费用的承担 A、诉讼费，次债务人承担 B、除此之外的其他必要费用，债务人承担;（2）次债务人履行的受领【合同法意见（一）20】 A、次债务人向债权人履行清偿义务 B、履行后，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭 扩展：“入库原则”与“优先原则” 入库原则： 优先原则：;（3）抗辩延续 次债务人对债务人的抗辩，次债务人可以向债权人主张 债务人对债权人的抗辩，次债务人可以向债权人主张 次债务人可以直接向债权人主张代位权行使中的抗辩权;（二）撤销权的成立条件 1、债务人实施导致其责任财产减少的行为 （1）无偿处分 ——无偿转让财产、放弃债权、延长债权到期日、放弃担保 （2）不等价处分 以明显不合理的低价转让财产——达不到正常价格的70% 以明显不合理的高价收购财产——高于正常价格的30%。 注意： 不等价处分：有偿处分，以受让人知道受让行为会损及债权人的债权，即“恶意”为条件 撤销权、代位权同构——先撤销、后代位;2、债务人的不当处分行为，发生在债权人的债权期间 债权成立前的处分行为，与债权人无关 债权消灭后的处分行为，与债权人无关 3、债务人的行为有损于债权人的债权实现 到期不履行，即构成“有损债权” 举证责任倒置 ;第二节 债的担保 一、概述 （一）概念：通过担保权来保障债权的实现。 （二）担保的结构和体系;（三）债的保全与债的担保的关系 1、债的保全——债权的对外效力——自我保护——普通担保 2、债的担保——担保权的特殊效力——从权利保护——特殊担保 3、债之保护的递进阶位： 应为（自然之债） 法律效力（强制保护之债） 债的保全（自我保护） 债的担保（外部保护）;（三）担保合同 1、概念：担保人与债权人订立的，以设立担保权为目的的合同。 2、类型： 抵押合同 质押合同 保证合同 定金合同 注意：留置权为法定担保物权，依法律规定而直接产生 3、担保合同的形式——法定书面要式 单独订立的书面合同 具有担保性质的信函、传真 主合同中的担保条款 保证人签字;二、保证 （一）保证概述 1、概念：保证人与债权人通过保证合同约定，在债务人不履行债务时，由保证人承担保证责任的担保方式。 2、结构： （1）三方当事人 （2）两个债的并存 （3）机理：扩展责任财产的范围——非优先受偿效力;（二）保证合同 1、保证合同的主体：债权人——保证人（第三人） 2、保证人的消极条件： （1）国家机关——例外（国务院批准，为使用外国政府、组织贷款而转贷） （2）公益单位——例外（从事经营活动的公益单位） （3）法人分支机构——例外（法人书面授权——包括授权不明） 3、保证范围 （1）全额保证：保证人在主债务范围内承担保证责任（主债权；利息；违约金；赔偿金；实现债权的费用） （2）限额保证：保证人仅就主债务之一部分承担保证责任 （3）界定：保证合同未约定，视为全额保证;3、保证方式 （1）连带责任的保证：主债务到期不履行时，保证人与主债务人承担连带责任的保证 （2）一般保证： A、概念：主债务到期不履行时，主债权人应当先对主债务人提起诉讼或者仲裁，在强制执行后，仍有不能履行部分的，保证人承担保证责任的保证。 B、一般保证人的先诉抗辩权 注意：下列情形，保证人不得主张其先诉抗辩权—— 债务人住所变更，债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； 人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； 保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。