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广东社会科学 ２０１５ 年第５ 期 清末法制习惯调查再探讨 邱志红 ［提 要］清末新政期间，为了给编订和审核新法律提供参考和借镜，同时还出于筹备立宪、推进 宪政的需要，清政府自上而下开展了一场声势浩大的包括民事习惯、商事习惯、诉讼事习惯、地方行 政习惯等在内的法制习惯调查活动。在调查活动中，中央的宪政编查馆、修订法律馆、地方督抚以及 新型法政人才扮演了不同角色，其作用值得肯定。 ［关键词］预备立宪 法制习惯调查 宪政编查馆 修订法律馆 ［中图分类号］ ［文献标识码］ ［文章编号］ Ｋ２５７．５ Ａ １０００－１１４Ｘ （２０１５）０５ －０１２４－１０ 近年来，随着国内外法学界对民国北洋政府时期民事习惯调查报告资料的整理再版以及先行 研究的开展，特别是一批清末法制习惯调查报告资料陆续浮出水面以后，清末的法制习惯调查逐 渐引起法学界和史学界研究者的兴趣和关注，以清末民事、商事习惯调查为主要内容的法制习惯 调查逐渐成为国内学界、特别是法学界研究的热点，相继出现一批从不同角度对清末法制习惯调 ① 查进行考订、论述的论著。本文在既有研究基础上，根据中国第一历史档案馆藏的录副奏折、 宪政编查馆、修订法律馆等卷宗档案文献，从清末新政尤其是预备立宪的历史脉络中，重新梳理 清末法制习惯调查的历史实态，同时结合时人的日记、笔记以及各类公牍文章等史料，探讨新型 ② 法政人才在法制习惯调查中扮演的角色与作用，而这些内容，均是以往研究所尚未重视的。 一 以改革旧律、制订新律为基本内容的法制改革是清末新政的重要一环，而重视本土法律资 源，进而开展法制习惯调查则是清末新政进入预备立宪阶段后，清政府将修律宗旨由 “参酌各 ③ ④ 国法律，悉心考订” ，调整为 “参考各国成法，体察中国礼教民情，会通参酌，妥慎修订” 之 后，所进行法制改革的重要内容，其中，宪政编查馆和修订法律馆是与宪政改革尤其是法制改革 密切相关的重要机构。 根据光绪三十四年 （１９０８ 年）清政府颁布的宪政编查馆拟定之 《逐年筹备事宜清单》规 １２４ 定，法制改革的推行进程依次是：新刑律由修订法律馆、法部在第一年 （光绪三十四年，１９０８ 年）共同修订，第二年 （光绪三十五年，１９０９ 年）由宪政编查馆加以核定，第三年 （光绪三十 六年，１９１０年）颁布，第六年 （光绪三十九年，１９１３ 年）实行；民律、商律、刑事民事诉讼律 等法典由修订法律馆从第一年起编订，第四年 （光绪三十七年，１９１１ 年）由宪政编查馆核定， ⑤ 第六年颁布，第八年 （光绪四十一年，１９１５ 年）实行。宣统继位后，清政府在各方压力下，缩 ⑥ 短了筹备年限，民律等法典相应提前至宣统三年 （１９１１ 年）颁布，宣统四年 （１９１２年）实行。 由此，民律等法典原定４年编订、２年核定的６ 年计划骤然缩减至４年。 正是出于审核和编订新法律的需要，以及预备立宪筹备规划的调整，宪政编查馆和修订法律 馆均注意到开展习惯调查的必要性和紧迫性。作为法制改革的一项重要举措，习惯调查被提上议 程并迅速在全国范围内展开。 （一）宪政编查馆之法制习惯调查：统摄地方司法行政各类习惯 清末的法制习惯调查最早是在宪政编查馆系统内展开的。目前国内外学者普遍认为，清末法 制习惯调查肇始于光绪三十三年九月十六日 （１９０７ 年１０ 月２２ 日）宪政编查馆大臣奏请于各省 设立调查局的奏折。实际上暂署黑龙江巡抚程德全早在光绪三十三年八月一日 （１９０７ 年９ 月１８ 日）的奏折中，就已提出在 “各行省皆设调查局”的建议，视 “调查国内习惯以资