新侵权行为法论 （“十一五”国家重点规划项目）教学课件 尹志强 第一编 侵权行为法总论 第一章 侵权行为法概述.pptVIP

第一章　侵权行为法概述 第一节　侵权行为的概念 第二节　侵权行为法 第一节　侵权行为的概念 一、侵权行为的语源 “侵权行为”是一个外来词，在语源上为拉丁文的 delictum，被译作中文“侵权行为”一词的英语是 tort， 德文是Unerlaubte Handlung，法语是délict。但其实 这些词的直接含义并非为“侵害权利的行为”，而是包含 有过错的“未被允许的行为”或“不法行为”的含义。无论英 美法系国家还是大陆法系国家，其侵权行为概念都与罗 马法有密切的传承关系。 在我国，“侵权行为”一词“最早于清末编定《大 清民律草案》时才开始使用”。 我国现行民法中，《民法通则》使用“侵权的民 事责任”一词，通常应解释为：侵害权利的行为所导 致的民事责任。显然承袭了中国旧民法“侵权行为” 表述方式的思路，在法理学界更是普遍接受使用“侵 权行为”来表述对绝对权及其他合法利益实施的非法 侵害行为。 二、侵权行为的客体 　　侵权行为的客体，是指何种权利或利益受到侵 害后适用侵权行为法救济，也即侵权行为涵摄的范 围。 1.绝对权利。物权、人身权、知识产权等都属于侵权行为的客体。 2.受法律保护的利益。侵权行为法所要保护的利益除法律规定的权利外，还包括没有上升为权利而应当受到法律保护的某种利益。 3.特定情况下的债权。第三人侵害债权，是指债的关系以外的人故意或与债务人恶意串通实施的旨在侵害债权人债权，并造成债权人损害的行为。 三、侵权行为的定义 （一）侵权行为定义概说 1.立法上的侵权行为。广义的侵权行为包括加害人自己实施的侵权行为，也包括需由其承担法律后果的、他人实施的加害行为和物件致人损害的情形。 2.法学理论上的侵权行为。英美法在对侵权行为具体定义时大都针对违约行为来说明。 3.我国理论上的侵权行为。基本可以分为三种：①过错说，即侵权行为是一种过错；②违反法定义务说，即将侵权行为与违约行为相区别，确认侵权行为是违反法律规定的对一般人的义务，而不是约定的、仅针对特定人的义务的行为；③过错与责任综合说，即侵权行为是由于过错造成他人损害而应承担赔偿责任的行为。 （二）侵权行为定义及解释 　　侵权行为应被定义为：民事主体因违反法律而 应承担相应民事法律后果的侵害行为。 　　定义中“违反法律”要素使其区别于违约行为和 正当防卫等行为，而“民事法律后果”要素则区别于 犯罪行为。 四、侵权行为与违约行为、犯罪行为的区别 （一）侵权行为与违约行为 1.产生的基础不同。违约行为当事人之间须事先存在特定的合同关系，解决纠纷适用合同法；侵权行为当事人之间没有特定的关系，由侵权法规制。 2.违反义务的性质不同。违约行为侵害的是债权，是对人权，当事人违反了作为的义务（应为而不为）；侵权行为侵害的是物权、人身权或知识产权等绝对权，是对世权，违反的是不作为的义务（不干涉义务）。 3.责任性质和特点不同。违约责任允许当事人约定，侵权责任则被法律所禁止约定；违约责任的范围事先可预见，侵权责任的范围是视侵权结果而定的；合同债务可以抵销，侵权之债不得抵销；违约责任可以代位行使，也可以转让，侵权责任则禁止代位或转让；合同中可以设置免责条款，事先免除违约责任，但侵权责任法律禁止事先免除。 （二）侵权行为与犯罪行为 1.违法基础不同。犯罪触犯的是刑法，属于公法，犯罪行为由刑法调整；侵权行为违反的是民法，属于私法，侵权行为由民法调整。 2.责任构成不同。侵权责任要求有具体的损害事实发生；而犯罪行为产生的责任则并不以具体的损害后果为前提。在主观要件上，犯罪行为要求以故意为普遍，以过失为例外（法律规定）；而侵权行为中的主观要件以过错为原则，一般并不区分故意和过失。 3.行为的后果不同。侵权行为的后果以损害赔偿为中心，附带有赔礼道歉、恢复名誉等非财产责任；犯罪行为的后果则为行为自由的拘束，偶有没收财产、罚金等财产刑。 4.社会功能不同。侵权行为以补偿受害人的损失为基本功能；犯罪行为以惩罚和预防犯罪为基本功能。 五、侵权行为与无因管理、不当得利 （一）侵权行为与无因管理 1.性质不同。侵权行为系非法侵害行为，是被法律所否定的行为；而无因管理则是为他人管理事务的行为，该行为被社会和法律所鼓励。 2.构成要件不同。侵权行为以行为人的主观过错为一般构成要素，强调行为人为自己利益考虑实施侵害行为；而无因管理则要求管理人为本人（被管理人）利益、按照本人意愿管理事务，即要有为他人谋利益的主观意思。 3.法律后果不同。侵权行为的法律后果是使侵权人承担以损害赔偿为核心的民事责任；而无因管理的后果则仅产生必要管理费用的返还效力。 （二）侵权行为与不当得利 1.形成原因不同。侵权行为系基于非法侵害行为而成立的；而不当得利的形成原因复杂，因不当给付、法律规