生产、销售不符合标准医用器材罪的研究.pdfVIP

摘要 摘要 根据刑法第145条规定，生产、销售不符合标准的医用器材罪是指生产 不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料，或 者销售明知是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用 卫生材料，足以严重危害人体健康的行为。生产、销售不符合标准的医用器 材罪由《刑法修正案(四)》修改为具体危险犯。司法实践中，该罪在认定上 存在一定困难。应从理论上理清与这一罪名相关的问题。因此，笔者着重从 本罪的“生产”与“销售的关系、共犯以及法条适用等方面进行了论述。 第一部分，本罪中“生产”与“销售”的关系。由于具体危险犯中的具 体危险的有无应当进行确实、具体的判断，即司法认定时应当以行为当时的 具体情况为根据来认定行为是否具有发生侵害结果的危险。因而，尽管刑法 将本罪规定为选择性罪名，但并不能简单地将其分为生产不符合标准的医用 器材罪、销售不符合标准的医用器材罪以及生产、销售不符合标准的医用器 材罪三个罪名。由于本罪的刑罚规定中规定了以“销售金额”做为罚金刑的 处罚依据，并且按照具体危险的认定标准，本罪中行为是否达到“足以严重 危害人体健康”的危险，应当从生产、销售不符合标准的医用器材所在的环 节来看，对“生产”和“销售”的关系进行分析，当行为人生产出不符合标 准的医用器材且已经销售或者是行为人生产不符合标准的医用器材后积极为 销售做准备的情形才构成本罪；行为人只有生产行为而没有为销售做准备工 作的则不能构成本罪。 第二部分，共犯闯题。司法解释中规定了对知道或应当知道是不符合标 准的医用器材而购买并有偿提供给他人使用的，以销售不符合标准的医用器 材罪定罪处罚，是将该行为作为对向犯处理。然而，从对向犯的处罚原则来 分析，刑法未将购买、使用行为规定为犯罪，不对其进行处罚，表明了立法 生产、销售不符合标准的医用器材罪研究 者的不处罚意图。从主观要件上分析，“应当知道”的也不属于主观故意。从 上述两方面讲，不应当将购买、使用行为认定为本罪的共犯，司法解释有不 妥之处。无偿提供给他人使用，触犯其他罪名的，可以有关犯罪论处。 第三部分，法条适用。生产、销售不符合标准的医用器材罪与生产、销 售伪劣产品罪的保护法益是有所区别的。因此在行为同时构成上述两罪的情 况下，并不是法条竟合关系，而应当属于想象竞合关系，适用原则是择一重 处断。 关键词：危险犯；生产；销售；对向犯 2 Abstract In withthe 1 crimesas accordanceCriminal Law,Article45，such production andsellthemedical andmaterialnotmeetthestandardsmeansthe equipment actionof or themedical ormaterialwhichdoesnot producingselling equipment in to conformtonationalstandardsor standards industry indernnify purpose human withinthe of‘has severe healthy meaningextremelyconsequences”． failing has