担保法律实务.ppt

抵押权的生效 1. 关于抵押权的生效和抵押合同的生效法律问题 法律规定：《物权法》第15、187-189条。 2.法律实践操作[物权行为和物权合同] （1）不论是不动产还是动产抵押合同，均为要式合同合同签字或者盖章即成立并生效。 （2）抵押人必须依约办理抵押登记，否者构成违约。 （3）办理抵押登记，抵押权成立并生效；债权人对不动产享有优先受偿权。 3.登记的效力 （1）不动产[动产—运输工具、企业设备等称为“特殊动产”]抵押登记强制性（即“登记要件主义”）； （2）对于动产浮动抵押，登记为强制行的； （3）对于其他的动产抵押自愿性的，动产抵押未登记的，抵押权有效但不得对抗第三人。 4.抵押权的效力范围 有约定的，从约定；没有约定的，推定包括主债权、利息，违约金；损害赔偿金、实现抵押权的费用。 抵押人的权利义务 1.占有、使用、收益权（《物权法》第47、68、213条） 2.处分权（《物权法》第191、《担保法》第49条1款、《担保法解释》第67条）。 （1）抵押期间，抵押人可以转让抵押物； （2）转让抵押物，抵押人应尽两个义务： ①经过抵押权人同意（《物权法》第191条、《担保法》第19条规定：告知抵押人即可）。 ②告知受让人（《合同法》第150条---权利瑕疵担保义务）。 ③未经抵押权人同意的转让效力：已经登记的不动产、动产（不包括集合动产）抵押权：有效，具有对抗第三人的效力；这里不能得出“未经债权人同意的抵押物转让行为无效”，已经损害债权人优先受偿权而擅自转让行为，经债权人主张并进过法院判决认定无效，方为无效。《物权法》191条2款---强行性规范中取缔规范。 未登记的动产抵押权，抵押权有效但不得对抗第三人。 ④转让款的处理：抵押权人主张提存或者提前清偿。 ⑤转让行为无效，抵押人与受让人的关系：①抵押权人主张的，出让人向无过错受让人承担“缔约过失责任”；②转让合同有效，抵押权人主张优先受偿导致受让人损失的。《合同法》第150条—出让人的“瑕疵担保责任”。 抵押权人享有的权利 权利 抵押权处分权 抵押权保全权 优先受偿权 抵押物 价值减少 防止权 [停止] 《物权法》 第193条1 款、《担 保法》第 51条1款 恢复价 值或者 补充担 保请求权 《物权法》 第193条1 款、《担 保法》第 51条1款 抵押权 的转让 《物权法》 第192条、 《担保法》 第50条 抵押权 的抛弃 《物权法》 第194条、 《担保法解 释》第75 条第1款 抵押权 顺序的 处分 《物权法》 第194条 第1款。 （容易混淆） 抵押物 的价款 优先 受偿 《物权法》 第194条 第1款。 （容易混淆） 实现抵押权的状态 抵押权实现 抵押权消灭 抵押权实 现的条件 抵押权实 现的方式 未超 过除 斥期 间 债权 已届 清偿 期而 未清 偿 抵押 权有 效存 在 《物权法 》第202条 第1款。《担 保法解释》 第12条 《物权法》第 195条第1款、 《担保法》第 53条1款、 《担保法解释》 第71条-72条 折价 拍卖 变卖 《物权法》 第198条第 1款。《担保 法解释》 第57条2款、 《物权法》 第195条第 3款。 《拍卖法》 第3条、《关 于执行工作 若干意见》 《人民法院 民事执行中 变卖拍卖财 产规定》 《物权法》 第198条。 超过债权 数额抵押人， 不足部分 由债务人 清偿。 抵押权实 现的特殊规定 重复 抵押 《物权法》 第199条、 《担保法解 释》77-78条 [1]抵押权登 记的，登记 先后顺序清； 偿；相同按 照比例；[2] 登记的先于未 登记的受偿； [3]抵押权未 登记的按照 比例受偿。 土地承包 经营权和 乡村建设 用地使 用权 《物权法》 第201条。 “一并抵押”， “四荒”问题 浮动 抵押 《物权法》第196条。 “依照本法第181条 规定设定抵押的， 抵押财产自下列情形 之一发生时确定： （一）债务履行期 届满，债权未实现； （二）抵押人被宣 告破产或者被撤销； （三）当事人约定的 实现抵押权的情形； （四）严重影响债权 实现的其他情形 有下列情形之一的， 担保物权消灭： （一）主债权消灭； 　（二）担保物权实现； 　　（三）债权人放弃担保物权； 　　（四）法律规定担保物权消 灭的其