《2320-吕良彪律师在珠江三角洲国际金融资本高峰会暨企业国际融资洽谈会上发表的演讲 》.doc

吕良彪律师在珠江三角洲国际金融资本高峰会暨企业国际融资洽谈会上发表的演讲。个人认为不错，共享下。 第一部分：关于战略投资者与企业潜在冲突的九点提示 　　战略投资博弈过程可以分为三个阶段：首先是融资洽谈与战略投资的进入，类似于双方恋爱结婚的过程，这个阶段的博弈特色以确定双方利益基本格局的投资战为主要格局；其次是合资企业的合作经营和利益分配阶段，这个时期的博弈在于公司治理与公司控制的博弈；最后是战略资本的退出阶段，非依合同的和平退出常常伴随着法律战、口水战、买办战，“狙击”往往成为这一阶段的主要特色。接下来，我将结合实际案例进行分析，给大家九点特别提示： 　　 　　特别提示一：认清你的合作者 　　一要辩明真假投资者：尽量通过正规途径融资，尤其要做好资信调查，市场上出现诈骗公司多以某某投资有限公司等等为后缀，应当警惕。 　　二要避免陷入“开门招商、关门打狗”的陷阱，投资前要对一个地区的诚信状态况和法治环境进行认真考察，盘点自己的社会资源，做到未雨绸缪。 　　三要理性选择合作人：企业要根据自己的战略需要选择不同种类的战略投资人。财务投资人一般不谋求对企业的直接控制权，而是要求投资的高额回报，同时对企业经济机制、企业文化进行脱胎换骨式的深刻改造，使企业经营机制得以优化，符合现代企业制度的要求，适应资金市场的需要。而产业投资人往往为企业带来更多的市场、技术、管理等资源，但同时也将东道主企业纳入其全面投资战略的一部分，有的时候分导致东道方核心技术与品牌的彻底毁灭。如： 　　 　　特别提示二：弄清正常的融资程序 　　1、掌握融资洽谈与报批程序，选择合理路径。 　　公法层面：国家经济安全，反垄断，反不正当竞争 　　私法层面：合同洽谈与融资程序；公司治理； 　　2、目前市场上存在大量的以融资为诱饵，实际通过指定的相关机构制作相关文件，然后私下瓜分费用的融资机构，一般来说，凡是指定机构的，一般应当就是诈骗陷阱。 　　 　　特别提示三：端正融资目的 　　无论所谓引资者还是所谓投资人，均不可抱着非法目的，以种种花样的欺诈手段，骗取他人资金。企图算计别人者，往往难免“反误了卿卿性命”，搬起石头砸自己的脚。我一向认为，人应该有所敬畏。要知道，这世上总有一双眼睛在盯着你。作茧者必自缚！ 　　 　　特别提示四：务必重视股权结构和收益分配机制，否则到头来也是为他人作嫁衣裳。 　　1、企业在经营过程中，博弈在于对于公司的控制和主导权之争，其实质是公司利益之争。 　　早期的股权之争相对较为原始，技术含量不高。如著名的达娃之争中，双方在96年合资之初，约定的是达能控股41%，百富勤控股10%，而宗庆后可控制的股份为49%。但达能和百富勤却没有直接成为娃哈哈合资公司的股东，而是共同在新加坡注册成立了离岸公司金加公司，以金加公司控股娃哈哈合资企业51%的股份。这样一来，控股金加公司，也就意味着控股娃哈哈合资公司。而且，百富勤将其金加公司的股份全部转让给达能，也无须征得宗庆后同意。这种算计实际上也为日后的达娃之争埋下伏笔。 　　而现代的投资权益保护，则往往以更为专业的术语和交易条件出现，如反稀释条款（达能就是以此条款将自己在汇源股份从约20%增至24%强）、对赌条款、优先分红、清算优先权、回赎权、随售权、带领权、知情权、监督权、资金共管等等。这些交易规则，是战略投资人，尤其是跨国投资人，在经过无数试错之后摸索总结出来的一整套维护投资人权益的“组合拳”。无论是企业家，还是投资人，都要对这些专业条款有明确的认识，从而灵活运用。 　　我想特别强调的是：务必牢固树立“专业的人做专业的事”的理念；聘请专业人士绝非成本而是投资。 　　2、公司控制权之争通常体现在对于董事会、经理层、经营权的设置上。 　　方式一：通过公司章程设定高定额的任务。如达能接管一年后，即以未能完成工作目标为由将何伯权为首的“乐百氏五元老”踢出管理层。 　　方式二：巧设董事会权限掌握公司控制权。正广和和娃哈哈即是典型，达能先是谋求董事人数的相对多数，再将任命总经理这样重大的事项设置为简单多数通过即可的事项，从而在董事会简单多数的情况下即可控制合资公司。 　　方式三：巧设合作“陷阱” 　　例一：去年年4月，达能突然以非合资公司生产的产品未经合资公司董事会通过，擅自使用“娃哈哈”商标，违反双方曾于1996年签订的《商标使用权转让协议》和《商标使用许可合同》为由，要求低价强行收购娃哈哈非合资公司51%股权； 　　例二：在与光明乳业的最初合资时，达能同意将其部分“达能”商标与外观设计交给光明无偿使用至2011年9月。但在协议的附加条款中，达能只允许光明在两个菌种的酸奶中无偿使用这个商标。尽管后来光明违反协议在别的菌种上也使用“达能”商标，达能一直没有表示异议。然而就在光