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关于建筑施工的法律常识ABC 一、优先受偿权 1．何为优先受偿权？ 答：《合同法》第286条：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”施工企业享有的以上权利就叫做优先受偿权 2．优先受偿权的行使期限为多长？ 答：最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第5条中明确指出，工程款优先受偿权的行使期限为工程竣工之日或约定竣工之日起6个月。否则承包人即丧失对其所施工工程的优先受偿权。 3．哪些工程不能适用优先受偿权？ 答：这是指《合同法》第286条中规定的“按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的工程”。所谓不宜折价、拍卖的工程，通常指的是军事工程、保密工程、市政工程和公益工程等。 4．优先受偿权的的建筑工程价款包括哪些？ 答：最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第3条指出，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，但不包括承包人因发包人违约所造成的损失。 二、人身损害赔偿的连带责任 5． 施工单位在公共场所施工时未设置任何施工标志或者采取任何安全防护措施，施工时导致无辜路人造成伤残，责任该谁承担？ 答：由施工单位承担。根据《中华人民共和国民法通则》规定，在公共场所、道旁或者通道上挖坑，修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任，建筑公司在公共场所施工时未设置任何施工标志或者采取任何安全防护措施，导致原告伤残，被告作为施工单位应承担相应的民事责任，依法判决被告建筑公司赔偿原告误工费、护理费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用。 例如甲与朋友晚上聚餐，酒醉骑车回家，途经某工地，该工地在晚间漆黑一片，甲在行进途中突然掉到一个大坑里，摔断了腿骨送医院医治。甲出院后即可以向该建筑单位要求赔偿。 6．某施工总承包单位将某住宅楼工程的劳务工作发包给某劳务单位。一天，该劳务单位所属一工人在一楼绑扎钢筋的时候用电不慎，发生安全事故受伤。经查，该劳务单位无安全生产许可证书，该工人人身伤害损害赔偿应由谁承担？ 答：由总承包单位、劳务分包单位承担连带责任。最高人民法院《人身损害赔偿的司法解释》第11条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 7．某施工总承包单位将某住宅楼工程的劳务工作发包给某劳务单位。一天，该劳务单位所属一工人在一楼绑扎钢筋的时候不慎击伤无辜路人造成伤残，责任该谁承担？ 答：由该工人、总承包单位、劳务分包单位共同承担连带责任。受伤的路人可向以上三家任何一方提出赔偿。由总承包单位承担连带赔偿责任的，可以向其余两方追偿；由劳务分包单位承担连带赔偿责任的，只可以向该工人追偿。根据最高人民法院《人身损害赔偿的司法解释》第9条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的, 应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 三、垫资和结算 8.有关建设工程中的垫资行为，应当如何看待？ 答：根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第6条和第17条的有关规定，垫资是合法的，承包人可以请求按照合同约定返还垫资及其利息；合同中约定的利息计算标准有约定的，按照约定处理，但合同中约定的利息计算标准不能高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，超出部分无效；利息计算标准没有约定的，按中国人民银行的同期同类贷款计算；当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定的，承包人不得请求支付利息。 9. 合同约定按照固定总价结算的，双方对合同价款产生争议的，应当如何认定？ 答：根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第22条和第23条的规定，当事人双方不能对合同范围内的工程造价进行鉴定，但是对合同范围外的工